民間文藝著作權(quán)保護的國際啟示

胡三梅

天津商業(yè)大學法學院，天津 300134

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民間文藝著作權(quán)保護的國際啟示

胡三梅

天津商業(yè)大學法學院，天津 300134

民間文藝具有很強的政治、經(jīng)濟和文化價值，但民間文藝的所屬權(quán)益卻屢遭侵犯，因此，很多學者主張把著作權(quán)作為民間文藝保護的主要手段，但我國至今在著作權(quán)保護方面只有一個法律框架，缺乏具體的規(guī)則。本文將通過對國外典型立法例的學習與分析，認定著作權(quán)在民間文藝保護方面的輔助性地位，并提出我國民間文藝著作權(quán)保護的制度設(shè)想，以實現(xiàn)我國民間文藝的整體性和活態(tài)性保護。

民間文藝；著作權(quán)；國際立法例；輔助保護；制度設(shè)想

我國各族人民在長期生產(chǎn)生活實踐中創(chuàng)造了豐富多彩的民間文藝，奠定了我國文化繁榮與發(fā)展的基礎(chǔ)，但隨著全球化和現(xiàn)代化，民間文藝傳承不足、權(quán)益受損等現(xiàn)象嚴重。我們除了運用現(xiàn)有的《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護條例》、《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》等公法保護，也要積極參與到國際范圍內(nèi)共同關(guān)注的著作權(quán)保護探討中。

一、民間文藝的概念解析

(一)民間文藝的界定

1.國際組織的釋義

《突尼斯示范法》首次對民間文藝這一概念做出了規(guī)范性解釋：在某一國家領(lǐng)土范圍內(nèi)可認定由該國國民或種族群落創(chuàng)作的、代代相傳并構(gòu)成其傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)基本組成部分的全部文學、藝術(shù)與科學作品。

《1982年示范法》使用了民間文藝表達一詞，并定義為：由傳統(tǒng)藝術(shù)遺產(chǎn)的特有因素構(gòu)成的、由某國的某居民團體(或反映該團體的傳統(tǒng)藝術(shù)發(fā)展的個人)所發(fā)展和保持的產(chǎn)品。

2.國內(nèi)立法的含義

安哥拉《作者權(quán)法》中規(guī)定：民間文藝系指我國地域內(nèi)的，可推定為某地區(qū)或某部族共同體之不知名作者所創(chuàng)作或集體創(chuàng)作的、代代相傳的藝術(shù)及科學作品，其構(gòu)成傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)的基本要素。

(二)民間文藝與相關(guān)概念的辨析

1.民間文藝與民間文藝表達

民間文藝這一術(shù)語經(jīng)歷了民間文藝到民間文藝表達的過程，但從概念界定來說，可以說沒有任何區(qū)別，比如1976年的《突尼斯示范法》和《1982年示范法》，前者采用民間文藝，后者采用民間文藝表達，認真分析給出的概念釋義，發(fā)現(xiàn)并無本質(zhì)不同。

2.民間文藝與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)

《保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》第2條規(guī)定：“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)”，指被各社區(qū)、群體，有時是個人，視為其文化遺產(chǎn)組成部分的各種社會實踐、觀念表述、表現(xiàn)形式、知識、技能以及相關(guān)的工具、實物、手工藝品和文化場所。而民間文藝是一種文學藝術(shù)成果，很顯然，民間文藝是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的重要組成部分。

綜上所述，本文對民間文藝做一個粗淺的解釋，民間文藝是指由某社會群體(如民族、區(qū)域、國家)在群體發(fā)展歷史中共同創(chuàng)造、代代相傳，體現(xiàn)該群體共同特征或文化遺產(chǎn)要素，具有一定表達形式的文學藝術(shù)成果。

二、民間文藝著作權(quán)保護的國外典型立法例評析

(一)突尼斯示范法

1.相關(guān)條款

第6條國家民間文藝作品。

對于國家民間文藝作品，第4條以及第5條第1款規(guī)定的權(quán)利應(yīng)由第18條規(guī)定的主管機構(gòu)行使。

國家民間文藝作品根據(jù)第1款的規(guī)定以各方式進行保護，且不受時間限制。

……

2.立法評析

《突尼斯示范法》雖然是示范性立法，但在立法結(jié)構(gòu)和內(nèi)容設(shè)計上都具有充分的完整性和全面性，對許多發(fā)展中國家的國內(nèi)立法及學術(shù)研究產(chǎn)生了很大影響。首先，從立法結(jié)構(gòu)上說，該法第1、4、5、6、17、18條等諸多條款對民間文藝保護作出了規(guī)定，從概念界定、權(quán)利內(nèi)容、行使主體、保護期限到責任承擔、域外民間文藝保護等，體現(xiàn)了立法的完備性。其次，從內(nèi)容設(shè)計上，突破了原則性保護，規(guī)定了具體條款，比如，權(quán)利內(nèi)容不僅包括經(jīng)濟專有權(quán)，還包括精神權(quán)利；權(quán)利保護不受時間限制。

《突尼斯示范法》在保護民間文藝方面具有不可替代的作用，同時也存在一些不容忽視的問題。首先，民間文藝特別保護和著作權(quán)基礎(chǔ)理念之間存在一定的沖突：比如，民間文藝的保護是不受時間限制的，而現(xiàn)代著作權(quán)法對作品的保護是有期限的。其次，示范法中規(guī)定了兩種不相協(xié)調(diào)的保護制度，即事先許可制度與公有領(lǐng)域付費制度，二者的適用界限模糊，但又不能并行不悖。

(二)日本著作權(quán)法

1.相關(guān)條款

《日本著作權(quán)法》只在個別條款出現(xiàn)了按國際條約履行義務(wù)，具體規(guī)定如下：

第6條第3款規(guī)定：受保護的作品，除了前兩項規(guī)定作品以外，還包括按照國際條約我國承擔保護義務(wù)的作品。

2.立法分析

《日本著作權(quán)法》雖然規(guī)定了按國際條約履行義務(wù)，但是日本并未參加有關(guān)民間文藝著作權(quán)保護的任何國際條約，因此，《日本著作權(quán)法》對民間文藝的保護可以說是真空地帶。

雖然《日本著作權(quán)法》未涉及民間文藝，但是日本很重視本國“非物質(zhì)文化財產(chǎn)”的保護。除了1950年率先頒布了《文化財產(chǎn)保護法》，還建立了“人間國寶”制度，這種以政府主導的公法性保護，為日本民間文藝的保護提供了有力保障。

三、民間文藝著作權(quán)保護的國際借鑒

我國雖然一直致力于民間文藝的發(fā)掘和保護，但仍然無法完全阻斷民間文藝的流失和破壞，通過分析世界各國在著作權(quán)方面對民間文藝的典型保護，我們可以得到以下啟示：

(一)著作權(quán)在民間文藝的保護中居于輔助地位

1.民間文藝的特殊性。民間文藝產(chǎn)生于人們的日常生活勞作過程中，具有很強的情景性和隨意性，難以形成著作權(quán)法上的作品。同時，民間文藝雖然也會隨著自然環(huán)境和歷史條件的改變而有所變化，但重在傳承，因此，民間文藝的保護期限具有無限性。

2.著作權(quán)的局限性。著作權(quán)的基本原則和理念是保護創(chuàng)新，而民間文藝更多體現(xiàn)的是傳承；著作權(quán)保護有形記載的固定作品，而民間文藝在口傳心授中尚未形成有形作品。著作權(quán)作為一部完整的法律規(guī)范，有其固有的保護范圍和立法框架，因此，在民間文藝保護方面，著作權(quán)有著天然的局限性。

3.國外著作權(quán)保護民間文藝的典型立法啟示。《突尼斯示范法》由于其特殊規(guī)則和著作權(quán)法基本原則之間存在一定的沖突，至今尚未成為具有法律強制力的國際法，相反，日本的公法保護卻使得民間文藝保護取得了良好效果，這充分說明公法保護更適合作為民間文藝保護的主導模式。

(二)盡快完善我國民間文藝的著作權(quán)保護

我國《著作權(quán)法》第6條規(guī)定：“民間文學藝術(shù)作品的著作權(quán)保護辦法由國務(wù)院另行規(guī)定”，雖然1995年已經(jīng)擬定了《中華人民共和國民間文學藝術(shù)作品保護條例》征求意見稿，但該條例至今仍未出臺。鑒于此，本文對民間文藝的著作權(quán)保護提出以下主要建議：

1.權(quán)利主體的選擇。民間文藝具有創(chuàng)作主體群體性的特征，群體中的每個成員都會有意或無意地參與創(chuàng)作，這種文化認同和依賴，在一定程度上成為了民間文藝權(quán)利主體確定性的重要依據(jù)，即地域的確定性或群體的特定性。當然，已經(jīng)融入主流社會的群體應(yīng)該排除在外，因為主體的融入會導致其所代表的文化的融入。此外，多而雜的權(quán)利主體也不利于權(quán)利的行使，需要一個有效的組織作為權(quán)利行使主體，可以自主建立代表機構(gòu)，也可以委托集體權(quán)利管理機構(gòu)。

2.權(quán)利客體的界定。民間文藝的著作權(quán)保護，一定要對所保護的民間文藝進行嚴格限定，即本文所界定的群體創(chuàng)造、代代相傳的民間文藝。能夠適用現(xiàn)行著作權(quán)法進行保護的民間文藝作品，不是本文所探討的權(quán)利客體。我們嘗試對著作權(quán)特別保護的民間文藝做一個簡單的列舉概括：(1)民間文學；(2)民間美術(shù)；(3)民間舞蹈；(4)民間音樂；(5)其他符合本文所保護的民間文藝的一切類型。

3.權(quán)利內(nèi)容的設(shè)置。權(quán)利內(nèi)容無外乎經(jīng)濟權(quán)利和精神權(quán)利，民間文藝的權(quán)利主體更注重精神權(quán)利的保護，因為民間文藝體現(xiàn)的是一種群體價值和文化尊嚴，精神權(quán)利的設(shè)置要保護民間文藝不受歪曲和濫用，比如標明正確來源的署名權(quán)等。當然，民間文藝的創(chuàng)作也付出了辛勞，不能無償?shù)乇煌鈦碇黧w用于商業(yè)化利用，建議設(shè)定事前法定許可制度，其中教學科研和公務(wù)使用等情形下可以歸為合理使用范疇。

民間文藝是我國文化繁榮發(fā)展的重要組成部分，我們不僅要充分發(fā)揮政府的規(guī)范保護，也要積極調(diào)動民眾的自覺保護，把國外著作權(quán)保護民間文藝的典型立法例的精髓融入我國民間文藝保護的實踐，把政府主導的公法保護和以著作權(quán)為主要方式的私法保護結(jié)合起來，確保民間文藝的健康發(fā)展。

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2095-4379-(2017)13-0126-02 作者簡介：胡三梅(1988-)，女，漢族，山西中陽人，天津商業(yè)大學法學院，經(jīng)濟法學碩士在讀，研究方向：市場運行法律規(guī)制理論與實務(wù)。