無照經營主體的法律保護問題探索

李金平

甘肅政法學院，甘肅 蘭州 730070

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無照經營主體的法律保護問題探索

李金平

甘肅政法學院，甘肅 蘭州 730070

無照經營主體在各大城市都存在，不可否認他們在一定程度上促進了經濟的發展，滿足了部分群眾和整個市場的需求，彌補了城市社區、街道生活設施的不完善，但同時也造成了城市管理的混亂，筆者通過對我國無照經營主體陷入的困境提出合理的建議，更好的協調好無照經營主體與城市管理人員的利益，期望為將來城市管理以及合理執法提供一種思路，使社會中生存的群體向和諧角度發展。

無照經營主體；無照經營主體面臨的困境；完善建議

一、無照經營主體在法律上面臨的困境

筆者認為最大的困境包括兩個方面，一是我們自己鉆在自己的圈子里不出來，固守自己的思維模式，比如對待無照經營主體是否要納入商主體范圍內對其予以保護問題，如果考慮對其保護，就要考慮把他放在商主體哪個位置上，但我們的思維角度是要么將商事登記作為認定商主體的判斷標準，要么從結果上推導出商主體的標準，被要求登記的主體在制度上是商事主體，從而把無照經營主體排除在商主體范圍之外，然后片面的得出無照經營主體也不屬于商個人，商個人包括的范圍為農村承包經營戶、個體工商戶和個人獨資企業。二是從應然角度考慮后的擔憂，無照經營主體只要不違反法律、法規的規定就不會被認為是違法，是否選擇營業是個人權利的自由，不應該被法律的強制規定限制住，將商事登記作為商主體資格或能力取得的前提，阻礙了商主體進一步的發展，應該把商事登記作為無照經營主體自由選擇的義務或者義務，而不是作為固有的判斷模式，考慮把無照經營主體納入商法主體范圍內，無照經營主體成為商主體后其權利與義務如何承擔，這些義務相信不是所有的無照經營者愿意承擔，第三，商事法律建立的目標是更迅速更便捷地促進交易實現資本增值，而現在商事立法還是用商事登記考慮主體資格的適格性，都僅僅追求的是交易安全，忽略了商事交易的效率要求。交易安全和交易效率的是一個正面一個反面，在不同時期不同環境選擇不同取舍不同，在市場經濟發展時期，我們更應該強調交易便捷的優先性，如果交易迅捷都牽涉自由，何談交易安全，安全應該服務于效率，才是商法最終價值追求，才符合商法是資本增值法的價值論斷，對于無照經營主體的商法保護，我們更應該強調政府對商事交易少一點干預，他不僅有利于商事登記制度的建立而且可以區別對待不同的商事主體。

二、無照經營主體的完善

筆者認為為了更好的規制無照經營主體把它納入商主體保護，在法律上平衡它與城市管理人員的利益，可以考慮從以下幾個方面進行改進：

第一，減少乃至免除登記費用。無照經營主體畢竟不同于個體工商戶，不能對此進行同類型約束，無照經營主體相對其他主體規模確實比較小，起初投入的成本并不如個體戶般的資金龐大，故合理的分配登記費用減輕以及免除登記費用無疑也是對無照經營主體的一種特殊照顧，既不違背設立商法的初衷也在一定程度上緩和了社會矛盾促進了經濟的發展。

第二，民事權利和商事權利要做到區別對待，對商事要進行實質審查，否則有可能損害公共利益。在民事活動里為了保證債權人債權利益的實現，保證人享有先訴抗辯權，但在商事交易活動就完全不同，債權人不受擔保人先訴抗辯權一說，擔保人和債務人一起承擔連帶責任，債權人為了保護自己的利益可以向其中的任何一人主張實現債權，所以民事活動中行為人的權利與商事交易活動中行為人的權利要嚴格區分開來，這樣才能最大限度的保護無照經營主體以及其他商事主體的合法利益。前文對無照經營主體進行法律定性時提到簡單實用主義里主張進行形式審查不審查營業主體的資格，筆者認為考慮到維護整個社會的安定以及更好促進無照經營主體往合法方向發展，這一睹實質審查就是嚴格的防火墻，它不僅關系到無照經營主體的存續還代表廣大消費群體的利益。只有對以上步驟進行合理的完善，最終才能在更好平衡無照經營主體與城市管理人的利益，才能更好的促進社會像更和諧的方向發展。

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[5]杜英夢.商法視角下“流動商販合法化”問題研究[D].北京工商大學，2010.

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2095-4379-(2017)13-0233-01 作者簡介：李金平(1991-)，男，漢族，甘肅金昌人，甘肅政法學院，2015級法學碩士在讀，研究方向：民商法。