中國醫藥企業海外并購中的知識產權問題淺談*

李 艷 方中堅

1.上海光華專利事務所，上海 200041；2.上海健康醫學院，上海 201318；3.中國藥科大學國際醫藥商學院，江蘇 南京 211198；4.上海健康醫學院附屬衛生學校，上海 200237

中國醫藥企業海外并購中的知識產權問題淺談*

李 艷1方中堅2，3，4

1.上海光華專利事務所，上海 200041；2.上海健康醫學院，上海 201318；3.中國藥科大學國際醫藥商學院，江蘇 南京 211198；4.上海健康醫學院附屬衛生學校，上海 200237

隨著中國經濟實力的飛速發展，中國企業的國際化進程不斷加快，越來越多的中國企業選擇以并購的方式對外直接投資。為了拓展海外市場，擴大競爭優勢，許多中國醫藥企業，也選擇了海外并購的道路。然而很多中國醫藥企業的海外并購之旅并非坦途，知識產權是并購中的非常重要的議題，但是并購中的知識產權問題卻屢見不鮮，例如知識產權價值評估不當、知識產權權利存在瑕疵、知識產權所涉及的技術先進程度不高、知識產權科技成果轉化率低、知識產權后期管理不利，嚴重妨礙了中國醫藥企業海外并購后的健康發展。因此，提出幾方面解決問題的建議，包括正視醫藥知識產權保護的地域差異性、合理評估知識產權所保護的醫藥技術含金量和市場價值、重視醫藥知識產權的相關聯性及布局。

海外并購；醫藥；知識產權價值評估；盡職調查

一、海外并購的相關狀況

隨著經濟的發展，企業并購現象越來越多。從一個社會哲學的角度看，企業并購初期是具有原始性的自由特征，而在市場經濟、全球化競爭與互聯網+時代多重浪潮的沖擊與技術更新周期對數級別縮短的階段，企業并購的動機與模式也發生了很大的變化。企業并購現象中傳統自由競爭的觀念逐漸轉變，以“消滅”對手為動機的并購戰略逐漸變得更加多元化，強強合作之類的“雙贏”戰略在現代戰略中所占比例越來越大。在并購模式上，二級市場并購所占比例略有降低。從并購動機角度看，基于人才、技術、營銷渠道整合所占比重越來越大，基于“技術冷藏”的惡性并購也屢見不鮮。在發達國家地區，企業并購非常常見，如美國高通公司的并購非常具有代表性，美國高通公司成立于1985年，其后通過投資研發及戰略并購開發新技術，并通過廣泛的專利技術許可促進市場競爭。類似的，聯合利華與寶潔公司這兩個日用化工、快速消費品為代表領域的并購也非?；钴S。從產業與社會內在機制與屬性的角度看，歐美市場的并購與其企業結構作為一個集群體的生態環境非常相關，眾多蓬勃發展而具有朝氣的startup創新企業的相當于金字塔的底層，中型企業的數量也具有一定規模，形成了大型企業和超大型跨國企業并購的客體群。

此外，制造業3.0的升級一方面推動了智能化機器的生產，但另一方面也加速了一些傳統性企業，尤其是后知后覺、反應遲鈍、拒絕革新的企業在世界格局變化中的邊緣化進程。在“后金融危機”的時代背景下，以德國為代表的制造業也面臨著諸多挑戰，以江蘇、浙江為代表的家族企業對德國企業，尤其是一些甚至是百年歷史的家族性“隱身”世界性企業的并購也非常具有特色。

海外并購，顧名思義，即我國國內企業在境外收購國外企業。與境內并購活動不同的是，海外并購會涉及到不同國家的外匯制度、法律制度、稅收體系、公司文化等，甚至還會受到不同國家政策的影響。因而，海外并購所涉及的法律關系遠比境內并購要復雜得多。

當今世界，隨著知識經濟和經濟全球化深入發展，技術創新已成為產業升級和可持續發展的原動力。知識產權是創新成果產權化、資產化的基礎。知識產權數量的多少和質量的高低是決定技術產品附加值的最重要指標。各企業之間的諸多競爭主要是技術創新過程中的知識產權競爭。因此，知識產權日益成為企業發展的戰略性資源和國際競爭力的核心要素，成為建設創新型企業的重要支撐和掌握發展主動權的關鍵。

因此，知識產權已經成為很多企業并購的重要推動因素。特別是在技術密集型企業的海外并購中，專利、商標、商業秘密等知識產權越來越重要，它們的生命就是知識產權，把企業并購視為投資，以此來擴大規模，加強自身的競爭優勢[1]。例如，高通、谷歌等公司通過不斷收購相關技術的專利權來獲得更多的競爭優勢，占有市場份額[2]。

但是在中國，包括醫藥企業在內的不少企業的海外并購之路充滿荊棘，失敗的案例屢見不鮮，而且即便是成功的案例也問題重重[3]。尤其是知識產權方面，由于缺乏完善的知識產權評估體系[4-5]以及盡職調查的片面性，導致知識產權的價值和權屬方面的信息不對稱[6]，損失巨大，而且即使是成功并購后，也可能由于商業習慣、公司文化、管理制度的沖突，以致資源浪費，公司難以有效運營[7]。

二、針對中國醫藥企業海外并購時有關知識產權的幾點建議

醫藥行業，與國計民生息息相關。新藥研發具有高投入、高風險、高收益的特性。醫藥領域一個特殊之處在于對知識產權保護特別是專利保護的依賴性特別強，且案件比較復雜、特殊要求也多。在進行海外并購時，涉及到知識產權議題時，除了加強海外并購知識產權盡職調查并加強并購完成后的企業知識產權整合與管理以外，還給出以下幾點建議：

(一)正視醫藥知識產權保護的地域差異性

雖然知識產權是專有的，但它卻不是四海皆準，它是有范圍限定的，這個范圍就是國家。事實上，各個國家的知識產權均是由各國的法律保護的。各國對醫藥知識產權保護政策存在差異，以最為重要的醫藥發明專利來看，最主要的差異包括：

(一)保護的主題范圍不同：例如，在很多制藥工業不發達的國家，是不給予藥品發明專利保護的。而在一些制藥工業比較發達的國家，如美國、德國、日本則很早地就放開了對藥品的產品專利保護。再如，在中國，使用藥物治療疾病的方法是不能被授予專利權保護的，而在美國則是可以給予專利權保護的。

(二)保護期限不同：近年來，制藥工業發達國家如美國，制定了在特定條件下可以延長藥品專利保護期限的規定，而大多數對藥品給予產品專利保護的國家，對于藥品專利的保護期限與其他領域的專利一樣，無任何例外規定。在了解和接受各國對醫藥知識產權保護不同的保護政策之后，才能夠更好地在成功并購后，對知識產權進行合理的管理和運用。

(二)合理評估知識產權所保護的醫藥技術含金量和市場價值

首先，清楚了解知識產權的法律狀態，避免購買無效或失效的知識產權。

其次，了解目標公司的知識產權資產狀況了解是否有導致并購失敗的權屬瑕疵。再次，了解目標公司知識產權有無訴訟及知識產權訴訟風險如何，知識產權侵權糾紛案件中，通常所占比例最高的就是醫藥領域；充分了解是否容易引發侵權訴訟非常必要，如果知識產權只能保護一項或相對數量的專利權，一旦涉及侵權訴訟，往往對企業發展會帶來重大不利影響。

再次，充分了解專利權保護范圍：在法院審理侵犯發明或者實用新型專利權糾紛案件時，無法回避的就是專利授權確權，因此，確定專利權保護范圍是非常重要的。發明或者實用新型專利權保護范圍是以權利要求書記載的技術特征所確定的內容為準，也包括與所記載的技術特征相等同的技術特征所確定的內容。建議分析專利申請文件的權利要求是否存在明顯瑕疵，導致無法準確確定專利權。

此外，醫藥領域，技術方案的創新性和市場價值非常重要。一般情況下，技術創新等級分為以下幾種：主導者(memonopolize、藥物作用新靶點發現)、創新者(meonly)、以開發新化合物新藥為主)、優勢地位(metoo，mebetter、以開發衍生物、修飾物為主)、有利地位(metoo、以開發新劑型、新適應癥為主)、守得住地位(defense、提升工藝水平，降低成本)、劣勢地位(loser、考慮向相關行業拓展或選擇退出)。在清楚地知曉了相關知識產權特別是專利中所保護的技術方案的創新等級以及是屬于原創型發明還是選擇發明或依存式發明，才能預估將來的市場前景并合理地評估知識產權的價值，給出恰當的并購價值。

(三)重視醫藥知識產權的相關聯性及布局

來自國內外醫藥專利的技術方案、專利布局具有較為鮮明的特點。產品的核心技術的核心技術與周邊技術集成與涵蓋的專利可能是“千”、“萬”甚至“十萬”這個數量級，醫藥領域，一般會有一個核心級別的專利以及其他在此基礎上的技術改進專利，也就是基礎專利、衍生專利及外圍專利構成的專利池?；A專利一般是物質專利(例如化合物、肽、蛋白)、衍生專利一般包括：其他產品專利(例如組合物)、晶體形態(例如化合物、肽、蛋白的晶體形態)、劑型(固體/半固體/液體、常規/緩控釋)、制備方法(原料藥的制備方法，制劑的制備方法、中間體的制備方法、純化/分析方法)、用途/新適應癥等。根據醫藥領域專利布局的特點，可知曉并購目標是否構建專利池對技術方案進行了層層保護。此外，著重分析醫藥知識產權與主要產品或服務之間的相關性，清楚了解醫藥知識產權對其主要產品或服務能否在技術上發揮核心支持作用。

[1]王宏綱.論屮國企業海外收購知識產權[J].科技創新與生產力，2010(9).

[2]曹陽.跨國并購的專利問題研究[D].復旦大學博士學位論文，2008.

[3]周琪.中國企業跨國并購風險及防范[D].蘇州大學碩士學位論文，2009.

[4]王競達.跨國并購知識產權價值評估相關問題研究[J].經濟管理與貿易，2010(5).

[5]王敏芳.技術型無形資產評估方法研究[D].湖南農業大學碩十學位論文，2006.

[6]王瑜.海外并購如何審查知識產權[J].屮國外匯，2010(6).

[7]馮曉青.企業知識產權戰略[M].北京：知識產權出版社，2008：361.

*上海高校青年教師培養資助計劃，項目名稱：上海醫藥企業并購中的知識產權管理與專利戰略研究(No.ZZJKYX15010/A1-5201-16-311015)。

F426.7

A

2095-4379-(2017)31-0040-02

李艷(1987-)，女，漢族，山東臨沂人，碩士研究生，畢業于上海交通大學，上海光華專利事務所，執業專利代理人，研究方向：知識產權法；通訊作者：方中堅，男，漢族，中國藥科大學國際醫藥商學院博士研究生，上海健康醫學院和上海健康醫學院附屬衛生學校，教師，講師，研究方向：藥事管理與知識產權。