人身安全保護令的實施困境與出路

董志潔

山東政法學院，山東 濟南 250014

人身安全保護令的實施困境與出路

董志潔

山東政法學院，山東 濟南 250014

近年來家庭暴力作為當前社會中的一種高發(fā)暴力行為引起了廣泛關(guān)注?！斗醇彝ケ┝Ψā肥┬泻?，人身安全保護令制度作為反家暴的司法干預(yù)模式，其可行性和有效性已在司法實踐中發(fā)揮重要作用，針對適用中存在的一些問題作簡要分析。

人身安全保護令；家庭暴力；事前干預(yù)；立法建議

一、人身安全保護令的溯源

國外關(guān)于人身安全保護令在時間上早于我國，其立法已較為完善?，F(xiàn)今世界范圍內(nèi)的不少國家普遍適用人身安全保護令(order of protection)以排除外在的侵害和干擾，保護特定人員不受其傷害，進而更加有效地保護受害人的合法權(quán)益。人身安全保護令最早出現(xiàn)于英國，《1976年家庭暴力與婚姻訴訟法》首次確認了民事法庭具有發(fā)布制止家庭暴力命令的權(quán)力。隨后頒發(fā)一系列法令完善了英國在家庭暴力防治方面的法律干預(yù)措施。但是相對來講人身安全保護令在美國的發(fā)展更為成熟與完善。自賓夕法尼亞州通過《免于虐待之保護法案》(The Protection From Abuse Act)，首次規(guī)定家庭暴力的受害婦女在遭受家庭暴力時，可以向法庭申請適用民事保護令，而不必依附于離婚訴訟。①

2008年之前并無對于人身安全保護令的相關(guān)規(guī)定，對于家庭暴力的相關(guān)案件輕者僅僅走民事程序或者行政程序、嚴重者進入刑事程序追究刑事責任。2008年最高人民法院中國應(yīng)用法學研究所發(fā)布的《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》是我國首次規(guī)定人身安全保護令的法律文獻，為法官審理案件提供參考性作用；2016年3月1日《中華人民共和國反家庭暴力法》施行，《反家庭暴力法》是我國第一部針對家庭暴力規(guī)定人身安全保護令的法律，意義重大。人身安全保護令在我國算是一個比較新的法律規(guī)定，涉及到的相關(guān)問題法律對其的規(guī)定并不是很完善，正處于一個逐漸發(fā)展完善的時期。

二、司法實踐中人身安全保護令的適用狀況

2008年《指南》發(fā)布后各省市開展了諸多人身安全保護令的試點工作，首次簽發(fā)人身安全保護令的是江蘇省無錫市崇安區(qū)人民法院。隨之最高人民法院發(fā)布紅頭文件指示多家基層法院的試點工作，人身安全保護令的試點表示家庭暴力案件的前期干預(yù)工作已出現(xiàn)突破。2016年《反家庭暴力法》的頒布，人身安全保護令的簽發(fā)有了法律依據(jù)，各地基層法院開展工作迅速，截至七月初統(tǒng)計發(fā)出人身安全保護令1284余份，例如近日博山法院域城法庭簽發(fā)了全市首例人身安全保護令，各地法院的行動表明越來越多的家庭暴力案件中的受害者認識、了解并使用人身安全保護令來維護自身的合法權(quán)益。但是在適用過程中不可避免的出現(xiàn)困難，需要在司法實踐中找出問題根源并解決。

三、人身安全保護令在實踐中的局限

各地基層法院在試點過程中適當擴大保護令的保護范圍和降低保護令的申請標準，是試點工作取得的一大進步。但是人身安全保護令的推行不可避免會出現(xiàn)種種問題，新法的出臺就是為了解決實踐中的問題，那么發(fā)現(xiàn)這些問題所在就顯得尤為重要。

(一)申請率偏低

家庭暴力案件的發(fā)生地點較為隱蔽，通常發(fā)生在相對密閉的空間如住宅等不易被發(fā)現(xiàn)的場所，很難有目擊者證實此事的發(fā)生，而大多數(shù)受害者本著“家丑不可外揚”的觀念極大的放縱了施暴者的行為，使得人身安全保護令的推行遭遇瓶頸。人身安全保護令在部分基層試點法院簽發(fā)遇阻。據(jù)統(tǒng)計，山東省各基層法院試點工作開展多年，截至去年年底總共簽發(fā)62份人身安全保護令，其中大部分施暴者均為男性，受害者90%為女性。

(二)舉證困難

人身安全保護令試行困難另一個重大原因就是舉證困難，現(xiàn)行法律未詳細規(guī)定舉證責任的分配制度。首先，證據(jù)收集困難。本身家庭暴力案件的發(fā)生地點較為隱蔽，查找證據(jù)的難度很大，加之受害者本著為家庭、為孩子的思想不會特意進行證據(jù)的收集，使得證據(jù)滅失的幾率大，即使受害者收集到的證據(jù)由于保存不當或者施暴者的干預(yù)等原因也會使證據(jù)的證明力降低。其次，對于符合人身安全保護令申請條件的舉證責任目前尚無統(tǒng)一的標準，一般情況下地方法院采取有利于當事人的舉證責任原則，例如地方法院在施暴者未反駁或者無法推翻受害者證據(jù)的情況下支持受害人的主張或只要受害者提供基礎(chǔ)性的證據(jù)即可申請保護令。最后，舉證責任的分配問題。在家庭暴力案件中人身安全保護令的申請一般采用“誰主張誰舉證”原則，也有運用舉證責任倒置的情況，但在司法實踐中并不多，筆者認為應(yīng)當采用舉證責任倒置，更有利于保護受害者的合法利益。

(三)執(zhí)行難度大

執(zhí)行作為人身安全保護令實施的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，在司法適用中也存在種種的困難與不足。若執(zhí)行環(huán)節(jié)得不到貫徹落實，則家庭暴力中的受害者的合法權(quán)益無法得到保障。主要有以下幾方面的原因：

1.受害者思想認識存在偏差

據(jù)有關(guān)部門統(tǒng)計，全國約有25%的家庭存在家庭暴力現(xiàn)象，其中受害群體大部分為女性，并且研究表明施暴者大多文化程度不高、飽受社會生存壓力，這類型的家庭暴力受害者，往往受“家丑不可外揚”的觀念影響，不敢或者不愿申請人身安全保護令來保護自身的合法權(quán)益免受侵害，甚至還會出現(xiàn)干擾執(zhí)行的情況，以致造成更為嚴重的后果，不僅對人身安全保護令的推行造成阻礙，這些人群的受害也會造成嚴重的社會問題，致使很多家庭暴力受害者采用以暴制暴的方式而不是通過法律途徑解決家庭糾紛。

2.法院執(zhí)行強制力缺乏保障

《反家庭暴力法》第三十二條②規(guī)定法院作為人身安全保護令的執(zhí)行主體，公安和其他社會團體協(xié)助執(zhí)行。法院作為審判機關(guān)，其參與執(zhí)行的案件一般包括財產(chǎn)、行為等方面。人身安全保護令的執(zhí)行由法院執(zhí)行風險較大，在向施暴者送達人身安全保護令時可能發(fā)生人身安全的威脅，甚至簽收后也不履行仍對受害者施暴或有更為極端的事故發(fā)生，對法官的工作造成了影響，社會影響惡劣。

四、針對人身安全保護令的實行提出幾點建議

家庭暴力的存在從根本上講是基于對女性的歧視，傳統(tǒng)思想大多認為男尊女卑，而人身安全保護令制度的出現(xiàn)是為了遏制這種歧視，根治不平等的社會關(guān)系下家庭暴力造成的不安局面?，F(xiàn)行的人身安全保護令制度最大亮點就是人身安全保護令的申請不必依附于離婚訴訟，可以單獨提起訴訟，這顯然考慮到家庭因素與社會影響。筆者認為人身安全保護令應(yīng)發(fā)揮更大的作用，針對實行中遇到的困難提出幾點建議。

(一)立法方面的改進

1.制定相配套的司法解釋

《反家庭暴力法》對人身安全保護令作了較為詳細的規(guī)定，但是有些方面不甚明晰，需要有與之相關(guān)的司法解釋作進一步的完善。司法實踐中申請人身安全保護令的案件在對其申請條件認定時沒有統(tǒng)一的標準，需要司法解釋更加詳細的規(guī)定證據(jù)的收集標準、舉證責任的分配問題以及證明標準；《反家庭暴力法》中規(guī)定的執(zhí)行機關(guān)是法院，由公安機關(guān)和其他社會團體組織協(xié)調(diào)配合，在制定司法解釋時應(yīng)充分考慮執(zhí)行過程中的危險性，建立起多元化的執(zhí)行體系，緩解法院的執(zhí)行壓力。

2.完善立法之不足，借鑒外國先進經(jīng)驗

雖然《反家庭暴力法》是我國在針對家庭暴力案件的唯一一部專門法，已是我國立法的前沿，但是其中包含不清晰以及不足之處尚待討論。第一，本法第二十八條③可以靈活變通，對于緊急情況下申請保護令的申請人的申請期限可以不受24小時的時間限制，畢竟有些突發(fā)情況下24小時對于受害者來說也是危險的。第二，針對法官送達當事人不履行甚至威脅法官的行為需要進行法律規(guī)制，規(guī)定不履行或不認真履行人身安全保護令的被申請人在離婚訴訟中進行財產(chǎn)分割時部分或者少分財產(chǎn)，以達到制約施暴者行為的目的；第三，本法第三十二條規(guī)定法院作為執(zhí)行主體缺乏強制力，一般來說往往由公安機關(guān)執(zhí)行，由公安機關(guān)執(zhí)行符合一般法規(guī)定的執(zhí)行標準。人身安全保護令簽發(fā)后應(yīng)送達公安機關(guān)，在執(zhí)行環(huán)節(jié)可由公安機關(guān)作為執(zhí)行主體、法院來協(xié)助執(zhí)行更具備其合理性，另外對于受害者是女性的家庭暴力案件應(yīng)配備女警員，在執(zhí)行人身安全保護令時較為方便。

國外對于人身安全保護令的法律規(guī)制更為成熟，體現(xiàn)在保護令實行的各個階段，保護令的申請類型和申請主體更加多元化，借鑒國外經(jīng)驗適當擴大申請人身安全保護令的申請人群，對違反人身安全保護令的法律責任規(guī)定也要借鑒國外先進法律規(guī)范來作進一步的規(guī)定。

(二)司法適用方面的改進

1.提高司法工作人員的法律適用能力

司法工作人員作為人身安全保護令推行的踐行者，需要增強自身的法律素養(yǎng)，學習并培訓對這類案件的敏感度和操作能力，能夠在面對雙方當事人時為雙方提供適當?shù)姆煞?wù)，在審判這類案件過程中熟練運用法律條文和自由裁量權(quán)進行合理的法律適用；再者可通過強化司法體系的司法能力建設(shè)，提高司法工作人員的質(zhì)量，打造高素質(zhì)的辦案和執(zhí)行群體。

2.轉(zhuǎn)變司法觀念，加大宣傳力度

在實際的具體操作中，家庭暴力案件中申請人身安全保護令的受害者極少。一方面是傳統(tǒng)思想的侵蝕導致受害人即使知道人身安全保護令的存在也不申請，根本原因在于受害人不相信、不了解保護令的存在價值；另一方面由于《反家庭暴力法》作為一部新法，公眾無法獲知保護令的內(nèi)容和從中受益。在此情形下應(yīng)組建普法小組定期深入社區(qū)、城鄉(xiāng)開展普法工作，也可劃片設(shè)崗亭，定時定點做好普法宣傳工作；普法不僅針對普通民眾也針對司法工作人員，司法工作人員要接受新法的法律適用培訓，增強對此類案件的處理能力；借助新聞媒體的力量為新法造勢，以公益廣告、新聞聯(lián)播播報和普法欄目等形式宣傳人身安全保護令制度，讓公眾了解如何申請、向誰申請以及如何運用保護自身合法權(quán)益。

五、結(jié)語

人身安全保護令作為一種司法干預(yù)，是由法院簽發(fā)的一種民事保護裁定，其對受害人的保護作用是臨時性的。針對發(fā)生的家庭暴力行為，法院通過簽發(fā)保護令的方式，可以暫時使受害人免于家暴的侵害，這無疑是生活在水深火熱中家暴受害人的福音，能夠較大程度上保護受害人的安全。保護令作為事前干預(yù)措施不僅可以暫時性保護受害者身心健康，還可以在事態(tài)尚不嚴重時使施暴者意識到行為的危害性，減少離婚率，以達到真正促進和諧社會、和諧秩序構(gòu)建的目的。

[注釋]

①侯菡.防治家庭暴力之民事保護令制度研究[D].西南政法大學碩士論文，2012，3：3.

②<中華人民共和國反家庭暴力法>第三十二條：人民法院作出人身安全保護令后，應(yīng)當送達申請人、被申請人、公安機關(guān)以及居民委員會、村民委員會等有關(guān)組織.人身安全保護令由人民法院執(zhí)行，公安機關(guān)以及居民委員會、村民委員會等應(yīng)當協(xié)助執(zhí)行.

③<中華人民共和國反家庭暴力法>第二十八條：人民法院受理申請后，應(yīng)當在七十二小時內(nèi)作出人身安全保護令或者駁回申請；情況緊急的，應(yīng)當在二十四小時內(nèi)作出.

[1]<中華人民共和國家庭暴力法>.2016年3月1日施行.

[2]覃李慧.<反家庭暴力法>的立法選擇和實踐難題[J].山西高等學校社會科學，2016，6，28(6).

[3]高麗.“人身保護令”在家庭暴力案件中的適用與改進[D].重慶電子工程職業(yè)學院，2016，7，25(4).

[4]侯菡.防治家庭暴力之民事保護令制度研究[D].西南政法大學，2012.3.

[5]孫曉飛.家庭暴力防治中的人身安全保護令制度研究[D].河北經(jīng)貿(mào)大學，2016.3.

[6]元帥.家庭暴力民事保護令制度研究[D].中央民族大學，2016.6.

D923.9

A

2095-4379-(2017)31-0050-03

董志潔(1991-)，女，山東濰坊人，山東政法學院，研究生在讀，研究方向：民商法。