二次離婚訴訟審判規(guī)則的司法實(shí)證研究
——以福建省福安市法院為例

羅明柏

福建誠(chéng)爾律師事務(wù)所，福建 福安 355000

二次離婚訴訟審判規(guī)則的司法實(shí)證研究
——以福建省福安市法院為例

羅明柏

福建誠(chéng)爾律師事務(wù)所，福建 福安 355000

離婚案一次訴訟判決離婚的概率極低，究其根源，是因?yàn)楝F(xiàn)行法缺陷和法官理念問題。于是形成二次訴訟才準(zhǔn)予離婚的潛規(guī)則，即“二次離婚訴訟審判規(guī)則”。然而，二次離婚訴訟審判規(guī)則的不當(dāng)適用，不僅耗費(fèi)資源，亦增加訴訟成本。

二次離婚訴訟；審判規(guī)則；弊端

離婚案是最典型、最傳統(tǒng)的民事案件，占據(jù)民事糾紛案的半壁江山，由此司法貼近百姓生活。然而審判機(jī)關(guān)濫用二次離婚訴訟審判規(guī)則，不僅嚴(yán)重?fù)p害司法威嚴(yán)，而且讓當(dāng)事人無法感受到司法的公平正義。

一、二次離婚訴訟審判規(guī)則的概念來源及成因

(一)概念來源

我國(guó)屬于大陸法系，德國(guó)是大陸法系的翹楚。我國(guó)大陸的立法基本借鑒德國(guó)、日本及臺(tái)灣地區(qū)，引進(jìn)大量術(shù)語。但二次離婚訴訟審判規(guī)則是一位我國(guó)學(xué)者在調(diào)研中的智慧結(jié)晶，此術(shù)語不僅形象，而且科學(xué)，充滿正能量。

原告起訴離婚，不符合法定離婚條件的，法院判決不準(zhǔn)予離婚。待法律文書生效后屆滿六個(gè)月，再次訴訟，法院通常準(zhǔn)予離婚，此所謂“二次離婚訴訟審判規(guī)則”(以下簡(jiǎn)稱“審判規(guī)則”)。[1]

(二)成因

筆者父母常以“寧拆十座廟，不破一樁婚”這句話忠告。故有理由相信，同樣也有人向法官灌輸類似的思想。況且現(xiàn)實(shí)生活中，傷害法官的被告人大多是受害法官曾辦的離婚案的被告，加之《婚姻法》對(duì)離婚采取“限制主義”態(tài)度。出于上述諸多因素的考慮，法官本著判決不準(zhǔn)予離婚反正不是錯(cuò)案的想法，于是，紛紛效仿審判規(guī)則。

二、司法實(shí)務(wù)現(xiàn)狀

筆者執(zhí)業(yè)十幾年，承辦過大量離婚案，基本上每個(gè)律師執(zhí)業(yè)初始均承辦過離婚案，因?yàn)闃I(yè)內(nèi)普遍認(rèn)為離婚案是必修課。然而，讓人遺憾的是，筆者在福安市法院所承辦的離婚案件，僅一起一次訴訟判決離婚，一起三次訴訟才得到支持，其余的一律適用審判規(guī)則。

(一)一次訴訟判決離婚的原因

本起案件一次訴訟就判決離婚，原告躊躇滿志，并非因筆者的業(yè)務(wù)水平高，亦不歸功于承辦法官的辦案思想超前，而是歸咎于被告的自認(rèn)分居多年的答辯。因?yàn)楫?dāng)事人的陳述是證據(jù)種類之一，訴訟中當(dāng)事人所中承認(rèn)的對(duì)己方不利的事實(shí)和認(rèn)可的證據(jù)，可以作為定案的依據(jù)。該案被告之所以自認(rèn)分居事實(shí)，是因?yàn)槠湎氲玫较鄳?yīng)的補(bǔ)償。然而被告不曾想到此舉的負(fù)作用，卻讓原告有機(jī)可乘，純碎是瞎貓碰上死老鼠。

(二)三次訴訟判決離婚的背后

此起離婚案的承辦法官臨近退休，可能因其受骨子里傳統(tǒng)思想的影響，認(rèn)為判決離婚是違背道德之舉，在其退休前應(yīng)當(dāng)辦點(diǎn)合乎道德的案件，以免老年的遺憾，于是突然改變審判方法，即使是第二次訴訟，依然判決不準(zhǔn)予離婚。然而這位法官卻忽略了法官的職責(zé)和法律的真諦。或許真是法官的思維本土化嗎!

三、審判規(guī)則之弊端

(一)夫妻矛盾上升為治安、刑事案件

古語有云：“夫妻本是同林鳥，大難臨頭各自飛”，此諺語道出了夫妻關(guān)系的廬山真面目。婚姻是一種契約關(guān)系[2]，不履行契約義務(wù)，必然不和諧。然，不和諧的表現(xiàn)形式千姿百態(tài)，有些夫妻選擇冷戰(zhàn)對(duì)抗，像仇人一般；有些夫妻雞蛋里挑骨頭，以致經(jīng)常發(fā)生爭(zhēng)吵。唇齒相依難免也會(huì)受傷，何況感情產(chǎn)生裂痕的夫妻，爭(zhēng)吵實(shí)屬正常。爭(zhēng)吵還不是大問題，可是，一旦爭(zhēng)吵升溫，難免發(fā)生肢體沖突，沖突的結(jié)果往往女性受傷居多。而對(duì)于皮肉之痛會(huì)自然平息的事件為數(shù)不多，大部分受害人第一時(shí)間向公安機(jī)關(guān)求助。由于警察深受“清官難斷家務(wù)事”的傳統(tǒng)觀念影響，到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)后，一般以勸阻、口頭教育為主，不會(huì)依《治安處罰法》采取強(qiáng)制措施。然而警察這種應(yīng)對(duì)方式，會(huì)讓施暴者變本加厲，在以后的爭(zhēng)吵中頻繁使用暴力，肆無忌憚，最終被處以治安拘留。也有小部分受害人認(rèn)為，公安機(jī)關(guān)的處理方式治標(biāo)不治本，索性求助年輕力壯的親屬前往復(fù)仇，一來二去，搞得事態(tài)擴(kuò)大，矛盾加深，最終釀為刑事案件，兩敗俱傷。

(二)增加訴訟成本、耗費(fèi)資源

萬事開頭難，任何事都有前置。第一次訴訟之前需要咨詢律師，收集相關(guān)證據(jù)，前期工程必須占用一定時(shí)間。由于離婚案不能特別授權(quán)，即使委托了律師，原告也必須參與庭審，甚至有些法院拒絕代為立案，需要原告本人前往。這對(duì)于待業(yè)或無業(yè)的人員還好，但對(duì)于上班族來說，比較麻煩，非請(qǐng)假不可。

如果判決不準(zhǔn)予離婚，大多當(dāng)事人在離婚的道路上勇往直前，事不罷休。要么訴訟周而復(fù)始，要么到民政部門協(xié)議離婚，毋庸置疑，浪費(fèi)精力。因?yàn)殡x婚案是復(fù)合訴訟，除了離婚的基本訴求外，還有別的請(qǐng)求，因此當(dāng)事人不敢忽略律師的作用。若能獲得律師的無償服務(wù)，那必須符合援助條件。否則只能掏腰包找社會(huì)律師。

對(duì)于法官而言，每天面對(duì)數(shù)量眾多的案件，有時(shí)甚至需要日夜加班，惶惶不可終日。可每起離婚糾紛案，都得重復(fù)起訴，無形中加重負(fù)擔(dān)，又何談優(yōu)化司法資源。

這樣長(zhǎng)時(shí)間的訴訟不僅浪費(fèi)了當(dāng)事人大量的時(shí)間和精力，也會(huì)導(dǎo)致雙方矛盾如同滾雪球般越積越多。[3]

現(xiàn)實(shí)中，一旦宣判離婚，原告仿若脫韁的野馬，甚者，還邀請(qǐng)他人小規(guī)模聚餐慶祝沖出圍城的快樂，通過上述之舉以示喜悅無比。大功告成，塵埃落定，此時(shí)每個(gè)人的心情一樣，只是表現(xiàn)方式不同而已。由此可知在解除婚姻關(guān)系之前，不敢肯定地說是痛苦萬分，殆可斷言處于不自由狀態(tài)，抑或心累。

四、審判規(guī)則適用方略

筆者并非全盤否定審判規(guī)則。黑格爾說：“凡是存在的，就是合理；凡是合理的，總是存在。”適用應(yīng)該有個(gè)度，務(wù)必因個(gè)案而論，有的放矢。締結(jié)婚姻關(guān)系還好，可離婚卻不是同一回事，牽涉到整個(gè)家族。家庭是社會(huì)細(xì)胞，家庭的一舉一動(dòng)必然影響社會(huì)。實(shí)務(wù)中審判機(jī)關(guān)一律以感情破裂證據(jù)不足為由判不準(zhǔn)離婚，請(qǐng)問哪有幾個(gè)原告握有充分證據(jù)。筆者認(rèn)為，法官應(yīng)當(dāng)發(fā)揮裁量權(quán)，用法官的慧眼辨別破裂程度，可以用《婚姻法》第32條第3款第5項(xiàng)兜底性條款作為依據(jù)。第二次訴訟，依然沒有證據(jù)，僅是增加上次的判決書、法律文書生效證明而已，但是二次訴訟卻判決離婚。因此與其說6個(gè)月是冷靜期，不如說是法官最大化個(gè)人利益和保護(hù)自己的策略。[4]畢竟起訴離婚，絕非一時(shí)沖動(dòng)，尤其對(duì)于生育共同子女的婦女而言，離婚大體基于長(zhǎng)期沉淀地怨氣爆發(fā)。雖然當(dāng)今人的公立性比較強(qiáng)，可很少有人因?qū)ε渑嫉恼J(rèn)識(shí)落差而感性地拆散家庭。一旦跨出沉重的一步，相必感情已到病入膏肓的程度。人是高等動(dòng)物，始終用思維指引行為。筆者認(rèn)為，一旦人的想法定型，改變想必難于登天。夫妻相處是長(zhǎng)久的，如果按2016年平均壽命年齡女的78.64，男73.27。屈指一算至少還需共同生活三十來年，非短暫性。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間對(duì)家庭問題需要共同商榷、溝通。相反如果夫妻話不投機(jī)，沒有共同語言，就失去溝通的基礎(chǔ)，正如馬克思所說的不道德婚姻。倘若處理不道德婚姻法官依然適用審判規(guī)則，那就失去意義。

但也有極少數(shù)人是賭氣而已，或想通過訴訟途徑教訓(xùn)配偶痛改前非。如果面臨這種情況，審判規(guī)則就有用武之地，自然歸位，此時(shí)判決不準(zhǔn)予離婚應(yīng)給予點(diǎn)贊。

離婚案，三次訴訟才判決離婚，這種審判模式不多見，好比千年鐵樹開花。我們共同算一筆離婚的賬，如果每次送達(dá)順利，三次訴訟用時(shí)估計(jì)需要一年半載。如果每次都需要公告送達(dá)，即便訴訟兩次也得十八個(gè)月之久。那律師代理費(fèi)?一次代理費(fèi)保守以3000元計(jì)付(不涉及財(cái)產(chǎn)關(guān)系)，三次訴訟的代理費(fèi)至少9000元。訴訟離婚何等艱難，艱難程度可以于長(zhǎng)征劃上等號(hào)。

筆者通過對(duì)多數(shù)當(dāng)事人的調(diào)研，得知雙方當(dāng)事人在離婚后，倒是化干戈為玉帛，感情回升。因?yàn)楫?dāng)事人離婚后，繼續(xù)“二春”，在第二次擇偶中方才意識(shí)到還是原配的好。人的共性是失去了才來珍惜。

五、結(jié)語

幸福指數(shù)是人類的共同追求，一旦選擇離婚，業(yè)已深思熟慮，破鏡難以重圓，不準(zhǔn)予離婚的判決書僅維系法律關(guān)系，而非心靈的枷鎖。強(qiáng)扭的瓜不會(huì)甜，執(zhí)意適用審判規(guī)則，不僅有違“以事實(shí)為根據(jù)”的總綱領(lǐng)，亦無法彰顯《婚姻法》的魅力。據(jù)此，贊同審判規(guī)則的觀點(diǎn)，筆者不敢茍同。

[1]劉敏.二次離婚訴訟審判規(guī)則的實(shí)證研究[J].法商研究，2012(6).

[2]蔣月.婚姻家庭法前沿導(dǎo)論[M].北京：法律出版社，2016.9.

[3]童櫟丞.從“被動(dòng)”到“主動(dòng)”——淺談離婚案件中訴訟代理人的地位[J].法制與社會(huì)，2014.2.

[4]二次離婚訴訟審判規(guī)則值得肯定[J].法制資訊，2013(1).

D923.9

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2095-4379-(2017)31-0173-02