涉外離婚準據法選擇之國際新發展

李光風

天津市河東區人民檢察院，天津 300171

涉外離婚準據法選擇之國際新發展

李光風

天津市河東區人民檢察院，天津 300171

在涉外離婚的準據法選擇方面，為了適應不斷變化發展的復雜的婚姻糾紛，逐漸從過去傳統的屬人法或法院地法向更加人性化、多元化的新方向發展，除了前述的最密切聯系之原則、遵從當事人的意思自治等原則外，還主要表現為施行了在準據法選擇過程中彰顯人文主義的精神并注重保護婚姻中弱者的原則以及多管齊下的多元化的準據法選擇方法等，從一定程度上彌補了擇取單一準據法所產生的不足，為雙方當事人離婚創造了便利、寬松的條件。

涉外離婚準據法；新發展；人文主義精神；多元化

涉外離婚準據法在以前各國的準據法都具有較強的屬人法性質。隨著時代發展，經濟社會也發生了較大的變化，法律也發生著變化，涉外離婚準據法也發生了較大的變化。

一、注重人文主義精神

人文主義精神是文藝復興時期的核心思想理念，其主要強調了注重維護人的尊嚴，倡導以人為本的理念，主張人的自由平等，肯定了人性的價值。人文主義是人類共同的精神財富，其蘊含的以人為本的理念以及閃爍的尊重人權的光輝是國際上普遍認可的思想。隨著社會生活的蓬勃發展以及人本觀念的時興，當前國際私法之價值取向逐步從形式上的正義向追求實質上的正義轉化。形式正義所關注的是規則程序的統一公正，而實質正義則更加注重結果的內在公平公正。國際私法中一項十分重要的原則就是堅持實質上的正義之價值觀。隨著私法由近代向現代的過渡，各國的實體法都強化了對人的各項權益的保障，尤其是對弱勢群體之權益的保護。①關注人文主義不僅彰顯了國際私法所追求的實質正義的精神以及人文主義關懷的價值取向，而且有助于維護社會的和諧安穩與公平正義。

家庭是社會的因子，在婚姻家庭關系中傾注更多精力來保護當事人的權益是維護社會和諧穩定的必然要求。涉外離婚的準據法選擇不僅要解決當事人之間的離婚糾紛，更需要一種信念支撐與價值定位。②在涉外離婚準據法的選擇中注重人文主義精神，已成為近年來許多國家的國內立法普遍接受的原則。前文提到的賦予當事人根據自己的意志去選擇離婚的準據法的意思自治原則實際上就是人文主義精神滲透到涉外離婚的準據法選擇領域中的表現。它在特定、合理的范圍內賦予了當事人可以自主選擇法律的權利，是個人意志得到充分尊重的很好體現。人文主義精神在涉外離婚的另一個重要體現就是強調對于弱者的保護。當涉外離婚關系中一方當事人為婦女、殘疾人、低收入者等弱勢群體，而另一方為相對的強勢群體時，則選擇更有利于保障較弱勢一方利益的法作為該法律關系之準據法。最早在國內立法中貫徹這種準據法選擇原則的主要是部分東歐國家，如今許多國家都采納了該原則。美國的《沖突法》中明確了七個連接點供法官選擇更有利于弱勢一方的法律作為最密切聯系地法進行審判。2013年8月在德國舉行的第五屆歐洲家庭法委員會大會中，來自比利時的Foblets教授提出，應當加大對婚姻關系中弱勢一方的保護力度。③她認為，保護婚姻中的弱者正是人文精神在婚姻家庭領域的回歸，是時代對人文精神的呼喚。需要注意的是，在離婚案件的雙方當事人中，判定“弱者”的依據不能狹隘地局限于性別，將女性認定為一切涉外離婚關系中的弱者是片面的、不切合實際的；而是應當具體問題具體分析，從當事人的身體狀況、經濟能力、社會地位等多方面綜合評價判斷，如果男方在身體條件、收入水平、個人能力等方面處于相對弱勢，也是國際私法需要保護的弱者。

但是，對于人文主義精神的關懷需要把控在一個恰如其分的度內。對弱者的保護并非無限制的，不能以犧牲另一方當事人的正當利益作為保護弱者的代價，如果一味強調保護弱者而超越了必要的限度，對另一方當事人來說有失公正。由于各國司法獨立，且不同國家的政治、經濟、文化、政策等要素也會對準據法的選擇產生影響，因此，各國在確定準據法的選擇方法時，既不能忽視國際社會的通行原則，又要充分考慮各國的社會公共秩序并注重保護當事人的合法權益，在不能過于隨意與不能過于僵化之間權衡。國際私法對于弱者的人文關懷主要基于保護人權的基本理念以及對實質上的正義無限追求的價值取向，不僅在公共秩序的保留、強制性的規則規范和有利原則等制度建設層面中有所彰顯，而且還會反映到具體的準據法擇取的規范之中。④因此在對實質正義的追求過程中把握好保護的尺度與分寸便顯得尤為重要。我認為，在保護弱者的同時不能忽視對公共秩序的保留，而是應當給予充分的重視，當保護弱方當事人利益與公共秩序保留制度發生沖突時，應優先適用后者，法官可依照當地的公序良俗并根據公共秩序保留來選擇涉外離婚的準據法，保證判決結果的公正與公平。這樣不僅很好地彰顯了對弱者的人文關懷，而且也有助于促進社會的和諧與安定。

二、準據法選擇的多元化

由于傳統的單一的準據法選擇規則會造成諸如跛腳婚姻、不公正等現象，因此，為了使涉外離婚的法律沖突得到更加公正、妥善地處理，很多國家在立法中不再僅僅規定單一的涉外離婚的連結點和準據法，而是在法律條文中增加了連結點的數量，賦予法官一定的自由裁量的權力，以便可以根據具體的案件情況從若干個連結點中選取與之最合適的準據法。這種多元化的準據法選擇模式不僅增加了法律選擇的靈活性，同時也有效避免了因單一連結點導致的法律適用的過于絕對性和機械性。國際交往的密切與深入的發展大大推動了國際社會統一實體法進程的日益成熟。當前國際社會之多極化的特點也需要法律選擇方式的多元化與多樣性。⑤

規定多個連結點已經成為現時許多國家在離婚準據法的擇取的一種趨勢，這種將法院地法律與屬人法律有機地結合在一起，同時兼顧多種原則的做法，使準據法的選擇呈現出多元化的發展方向，得到了歐洲大陸的許多國家立法的肯定與采納。如《意大利之國際私法》的第三十一條明確規定：“離婚以雙方之共同的屬人法當作準據法，如無共同的屬人法，則受主要生活所在地國家法律的支配；如該國法不準離婚，則選擇法院地法?！币恍┐箨懛ㄏ档膰以谥贫x婚領域的沖突規范之時，不再將連結點拘泥于國籍，而是在雙方非同一國籍時，將當事人的共同的住所作為連結點。這種多元化的準據法選擇方式不僅可以在一定程度上彌補由于單一適用某一準據法而帶來的不足，還可以有效防止離婚當事人任隨其意地挑選利己的法院或者規避不利己的法律等情況的發生，為當事人離婚提供了相對便利、公正、寬松的條件。

綜上所述，涉外離婚的準據法選擇的方法是多措并舉的，前文論述的幾種原則都是涉外離婚的準據法可供選擇的方法。這些原則之間并不是相互孤立、毫不相干的，反之在實踐中會根據具體案件情況出現同時適用兩個或兩個以上原則的情形。隨著涉外離婚法律關系日益復雜和多樣化，沒有任何一種準據法選擇原則是可以解決所有涉外離婚領域的法律適用問題的，因此，無論是在沖突規范的制定方面，還是各國法院在解決涉外離婚案件時，都應綜合考慮多種準據法選擇原則，這種多元化的選擇趨勢，不僅體現了當今國際社會對待離婚問題所采取的逐漸寬松、自由的態度，而且還有力顯現出國際私法之連結點制度追求確定性與靈活性的均衡，反映出國際社會注重實質意義的公平以及崇尚人文關懷的價值取向，是國際立法與社會文明的進步。

[注釋]

①徐冬根.人文關懷與國際私法中的弱者利益保護[J].當代法學，2004(5).

②冉啟玉.人文主義視閾下的離婚法律制度研究[M].北京：群眾出版社，2012.3.

③石雷.歐洲家庭委員會第五屆大會綜述[J].西南政法大學學報，2014(1).

④杜煥芳.國際私法學關鍵問題[M].北京：中國人民大學出版社，2012：127.

⑤杜新麗.當代法律選擇多元方法的并存與融合[J].武大國際法評論，2013(1).

D923.9

A

2095-4379-(2017)31-0139-02

李光風，女，天津人，天津市河東區人民檢察院偵查監督科，干警，研究方向：國際私法、檢察實務。