從《漢書·刑法志》看現代刑罰制度

趙隴波 許瑞軒

華北理工大學，河北 唐山 063000

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從《漢書·刑法志》看現代刑罰制度

趙隴波*許瑞軒*

華北理工大學，河北 唐山 063000

通過對《漢書·刑法志》的研究，考評古今刑罰制度之異同，以期更好地完善現代刑罰制度。

刑罰制度；刑罰目的；刑罰種類

一、刑罰目的對比研究

《漢書·刑法志》有寫到這樣的一段話：只有依靠嚴格的刑罰制度才能維護統治，而君主制定的法律都是依靠上天的旨意。根據《漢書·刑法志》這段話我們可以看出古人制定刑法主要目的是要依靠刑法治理百姓從而維護其統治。刑罰的主要功能在于對百姓起到一定的威懾功能，使其不敢作奸犯科，不敢有忤逆天子的歹心。古人信仰君權神授，通過此種方式增添了其制定刑法的正當性。古代刑法具有封建迷信特色，以神的力量來加強其統治；而現代刑罰主要是國家根據人民意志制定刑罰，從而實現打擊犯罪行為、威懾犯罪份子的目的，此為古今之區別。

其次，從古今之相同點出發。第一、刑罰都是為了維護社會管理秩序。在古代或是在現代，統治者都會依靠其所制定法律來體現其統治意識。刑法可以說是統治者的意識形態的表現，都是以國家強制力為支撐。刑罰的強制性及其嚴厲型，使得人民不敢違背它，日常生活受其規制。第二、都具有懲罰現行犯罪、預防再犯的功能。刑罰都是嚴苛的，人們懼怕法律的制裁、刑罰的威嚴，從而想到如要違反法律就會受到法律的制裁，守法的成本遠遠大于違法的成本。通過對犯罪分子適用刑罰，可以對想去犯罪的犯罪分子起到警示作用，從而他們就會考慮到放棄犯罪對自身更有利。刑法如果只是一紙空文，沒有刑罰制度與之相配合，沒有任何肉眼可見的懲罰，刑法的威嚴就蕩然無存。

二、刑罰種類的對比研究

首先，從古今之共性出發。無論是漢書中提到的還是現代，死刑都是一直存在沒有得到廢止的。盡管很多國家已經廢除了死刑，但中國的國情相比較其他國家較為復雜，地域較廣、人民素質普遍有待提高，廢除死刑容易產生較大的社會弊端，達不到遏制違法行為的目的。死刑在先前的政治中地位很是重要，很多刑罰最終都是通過死刑來實施，這與現在對于死刑的適用標準有很大不同。在最近《刑九修正案》中取締了很多判處死刑的罪行，對于死刑的適用有很多限制，盡可能的少適用死刑。畢竟，死刑一旦使用就很難再挽回，從而使錯案得不到救濟，剝奪了一些改邪歸正之人做回好人的機會。死刑對于罪犯家屬的二次傷害并不比被害人一方較為輕微，適用死刑，必須慎之又慎。

其次，研究古今之區別。第一、刑罰分類不同。《漢書·刑法志》曾寫道：君主依照上天的指示制定了五禮和五刑。要求大刑用兵甲，次之的用斬刑；中刑用割刑，次之用髕刑；小刑用鞭撲。與《漢書·刑法志》中所提到的五刑對比我們可以得知，現代刑罰在尊重人權方面的特點還是很明確的。除死刑以外，其他對人身傷害的肉刑都已經廢除。古代的刑罰制度相對于現代來說及其嚴苛，都以傷害人的身體為特點，人的身體受到傷害后，只要是犯罪的人都失去了改過自新的機會，沒有起到法律應有的作用。

第二、刑罰力度不同。春秋時期，鄭國子產大夫鑄刑法于鼎。晉國叔向問他說：“之前先王都會先探討犯罪的具體情況，然后再確定屬于何種犯罪行為。嘉賞封爵來鼓勵百姓順從法律，嚴苛懲罰犯罪來達到因放縱而感到心慌。”《詩》上說：“按照文王用德來教化人民的做法，社會就會安定繁榮”。《漢書·刑法志》中有提到孔子的一段話。大致意思是道德與禮教與法律是并存的，人們需要建立羞恥心。法律宣傳與道德教化相互促進，不可偏廢其一。刑罰制度必須張弛有力，否則百姓就會無所適從，過于嚴格的刑罰制度遠不及道德與禮教重要。法律雖然很重要，道德與教化同樣重要。

相對于漢書提到的各種對人身產生長期傷害且不可彌補的肉刑來說，現代刑罰制度有了很大的進步，體現了對于人權的尊用。肉刑在古代社會占據了很重要的地位，大部分刑罰都是以肉刑為基準。現代刑罰制度更多的側重于死刑之外的刑種，死刑是震懾犯罪分子的最后一道防線，為了不破壞它的威懾力，我們要慎用。現代所提到以德治國就是對道德的肯定，道德是法律之上的行為準則，人們如果道德素質夠高，就不需要法律的過度干預。

第三、犯罪主體不同。《漢書·刑法志》中對于有爵位的人法律規定更為寬松，對于年滿七十歲老人和七歲左右的孩子，都不在法律管轄范圍之內。現代刑罰，對于十四歲、十八歲的兒童有細致區分，并非一概而論。對于七十歲以上的老人也不是一概不追究其責任，如是犯罪手段較為殘忍、犯罪結果較為嚴重的還是要追究其刑事責任。而我國堅持法律面前人人平等的原則，犯罪分子不因社會地位的高低影響刑罰的適用。相對于漢書中提到凡是有爵位的人可以免除刑罰，這種規定有違刑法適用的平等原則，不利于刑法機能的實現。

三、我國現行刑罰制度的完善

借鑒古制，對我國現行刑罰制度提出如下建議：其一，“依法治國”與“以德治國”相結合。通過《漢書·刑法志》這段話我們可以看出，嚴苛的刑罰不僅僅對百姓起不到該有的規制，反而會激起百姓對于統治者的反抗心理。刑罰從根本上說是為了懲治犯罪份子，從而預防犯罪的發生，維護社會秩序的順利運行。犯罪分子很多時候的犯罪行為并不是精心策劃的，而是很隨機的，但是這種隨機的行為如果加以制止，犯罪行為就會戛然而止，而這些潛在的犯罪分子如是自覺放棄犯罪，只有他們自己意識到這種行為是不符合道德要求的，他這種行為會被人們所不齒，會受到社會輿論的譴責，他就會自覺放棄犯罪。而這些心理活動依靠的就是道德的力量，道德有時候顯示的作用遠遠大于法律。單純依靠法律很難做到了全面遏制犯罪，而道德就不一樣了，它可以是人們從心里不想去犯罪。其二、要尊重人權。從《漢書·刑法志》中我們可以看出，嚴苛的肉刑不僅僅起不到維護統治、威懾百姓的作用，還會激起人們推翻其統治的憤怒之心。我們要正確認識刑罰的作用，而不是依靠嚴苛的刑罰制度維護這個社會的安寧。人權是不可侵犯的，以人為本乃為治國之根基。

[1]《漢書·刑法志》.

[2]瞿同祖.中國法律與中國社會[M].北京：商務印書館，2015.

[3]高銘暄，馬克昌.刑法學[M].北京：北京大學出版社，2011.

趙隴波，男，華北理工大學文法學院，碩士研究生，從事刑法學研究；許瑞軒，女，華北理工大學文法學院，碩士研究生，從事刑法學研究。

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