論我國國際商事仲裁中的法律適用

宋英帥

摘要：深刻認識我國國際商事仲裁法律適用問題有利于更好地處理國際商事仲裁的案件，并且可以從中吸取經驗來應對我國經濟發展中遇到的問題，創造一個井然有序的法制環境。

關鍵詞：國際商事仲裁；仲裁協議；程序

中圖分類號：D997.4文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2017）02-0264-01

一、國際商事仲裁法律適用概述

（一）國際商事仲裁的性質及特征

1.國際商事仲裁的性質

第一，從國際商事仲裁的起源看，其最初不受國家法律約束，是商人間解決商事爭議的行業慣例或制度。國際商事仲裁其實不具有法律性質，是商人間為解決國際商事爭議的一種契約。隨著這種爭議解決方式影響力的逐漸擴大，國際放棄了對其遏制的態度，轉而以法律形式對其確定。

第二，從國際商事仲裁本身的構成要素看，當事人之間的仲裁協議、管轄權的非強制性以及仲裁裁決的承認與執行的約束性等特性成為國際商事仲裁區別于訴訟、調解和斡旋等方式的顯著因素，反映在仲裁性質上即為契約性、司法性和自治性的有機聯系和結合，而不僅僅是某一方面的特征。其中，契約性是其基礎，自治性是其動因，司法性是其保障。

2.國際商事仲裁的特征

在當今社會，國際商事仲裁越來越多的介入到處理國際案件中來，可以合理且巧妙地解決許多問題也正因為它具備以下特點：

（1）區別于國內商事仲裁，因為它涉及到一系列的國外案例具體研究，所以運用性相比國內仲裁更加廣泛，但也會受到規范的限制。

（2）自主選擇性，國際商事仲裁并非都按照一定的規則性而進行衡量的。它本身具有靈活性，當事人在具體案件中都有其意思自治的表示，適用的仲裁機構、人員等都可以自主選擇。

（3）針對性強，對于專業性較強的案件則需要具有針對性較強的法條及人員去實施。

（4）強制性，雖然在案件中當事人意思自治明確，但在協議達成之后即具有法律效力，任何人不得違背法律，以主觀意愿自己決定行為。

二、我國國際商事仲裁法律適用規則存在的問題

（一）仲裁程序的選擇面偏窄

由于我國法院執行的外國仲裁裁決也包括了由臨時仲裁機構在外國作出的仲裁裁決，因此現行的國內仲裁法中不承認臨時仲裁，即造成了中方當事人與外方當事人之間的不平等，即依照國外臨時仲裁得出的仲裁裁決，若中方當事人未能執行，則外方當事人可向中方法院申請強制執行，而若當事人約定在中國進行臨時仲裁，則外方當事人可以向中方法院申請裁決無效，這對于維護中方當事人的合法利益是不利的。

（二）對“非內國仲裁”理論認可度較低

我國《仲裁法》并未就當事人選擇適用仲裁程序法和仲裁規則作出規定，更談不上對非內國仲裁理論有任何的反映，僅在CIETAC2005年《仲裁規則》中規定當事人無約定時適用本規則，若當事人有其他約定，從其約定，但不得違背我國強行法的規定。由此可見，我國法律對“非內國仲裁”僅僅是極其有限的認可。

（三）強行法在國際商事仲裁法律適用方面限制過多

當今社會我國的國際地位雖然有所提高，但是在國際貿易往來方面仍然有所欠缺，我國的對外貿易交易水平相對較弱，我國政府對國內企業一直采取對內保護政策。但是根據外國法律和國際條約來講，也不會因此而減弱對本國企業的保護，并非不合理或者存在不公平的現象，但是國內法院只因為沒有適用我國法律而不承認其效力這一點來說無疑是不正確的，值得我們深刻的反思。

三、完善我國國際商事仲裁法律適用規則的建議

（一）可仲裁事項的法律要具體、明確

從爭議事項可仲裁性問題顯著的程序性考慮，筆者認為原則上適用仲裁地法。這樣，根據我國的相關規定，凡是我國法律規定可以通過仲裁途徑解決的，就具有可仲裁性，反之亦然。但是，也不能動輒以仲裁地法對抗或者否定其他法律的適用。如果為了保證當事人的合法權益，為了使我國機關做出的仲裁協議更加符合其他國家的國際商事仲裁的標準，得到更大程度的支持和認可，在仲裁協議的準據法國和仲裁裁決的承認和執行地為同一國家時，也可以適用仲裁協議的準據法。

（二）確定臨時仲裁的合法性

我國《仲裁法》對臨時仲裁未予規定，可能有其他的考慮，然而，即使是從中外當事人對等的角度出發，也是為了能夠更好的承擔我國在《紐約公約》中承認與執行外國仲裁裁決的義務，在對《仲裁法》進行修訂的過程中，也應當考慮將臨時仲裁納入其規定之中。

（三）認可“非內國仲裁”在中國的適用

國際商事仲裁“非內國化”理論本身上存在著諸多不夠完善之處，其理論依據也并不十分充分，但從國際仲裁與各國國內司法實踐上看，國際商事仲裁“非內國化”已被越來越廣泛的認可，相比較之下，我國法律對其有限承認不能很好地與國際接軌，因此，可以在修訂《仲裁法》的過程中考慮更大程度的放開對該理論的承認。

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