淺談我國上市公司換股并購的法律規范問題

摘 要 隨著經濟和科學技術的不斷發展，極大的促進了社會的進步，加快了現代化企業發展，促進我國企業的上市進程。為了保證我國上市企業的可持續發展，要增加對上市公司的換股并購工作的關注度，對我國上市公司的換股并購進行法律規范，為上市企業的長遠發展做保障。本文主要就我國上市公司換股并購的法律規范問題進行了分析和研究。

關鍵詞 上市公司 換股并購 法律規范

作者簡介：吳怡芳，華東政法大學國際金融法律學院。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.02.182

近些年，隨著我國改革開放的不斷深入，經濟體制改革進程的不斷深入，使得不同企業整合與兼并現象凸出。對于上市公司來說，其進行換股并購具有較大的潛力，可以在新形勢先發揮自身獨特的優勢，來促進自身的長遠發展，促進我國經濟的可持續發展。

一、我國上市企業進行換股并購的原因闡述

（一）我國上市企業進行換股并購的基礎原因闡述

對我國上市企業進行換股并購的基礎原因進行分析和研究，發現其主要存在以下幾個原因：其一，我國上市企業為了產業鏈的整合發展。對于上市企業來說，產業鏈的整合是其進行換股并購的主要原因，也是企業來促進自身長遠發展的主要方法。上市企業在自身發展領域，與不同級別的企業和具有相同產業特征的企業，來進行換股并購。我國上市企業與不同級別企業和相同產業特征的企業進行整合，可以增加與不同公司產業的聯系，進行共同生產。保障企業自身的能力和價值 ，高于整合并購前的能力，增加不同并購企業的競爭力。其二，延伸和發展海外市場。上市企業公司未來發展海外市場，一些企業利于直接的形式進行投資，在海外構建代表機構，建設分公司，建設子公司來發展自身。一些上市企業則是利用換股和并購的形式來發展海外市場，在海外與一個正在發展的公司進行整合，增加了企業自身與海外市場的聯系性，避免了由于對海外市場的陌生，而帶來的零開始現象。上市企業不利于這一形式 來延伸和發展海外市場，可以獲得海外的供應力，降低國際市場原料和勞動力與產品的沖擊。其三，上市企業管理人員為了提高自身業績和企業的競爭力，進而展開的換股并購作業。由于上市企業并購的積極影響，一些上市企業的管理人員，為了增加企業的經濟能力，拓展企業的經營規模，與不同企業進行并購發展，在提高企業業績的同時，促進企業的可持續發展。

（二）我國上市企業進行換股并購的其它原因闡述

對我國上市企業進行換股并購的其它原因闡述，其主要存在以下幾個因素：其一， 是上市公司的快速擴張。對于一些企業來說，如果想要促進自身的長遠發展嗎，單單依靠自身的經濟發展具有局限性，發展空間較小，發展速度較慢。為了在有效時間內，增加企業的經濟實力，擴大企業的經營規模，提高企業的經濟利潤，眾多上市企業開始進行換股并購，來促進企業的發展。站在時間與效果角度來看，企業并購帶來的經濟效益和發展進程，大于企業創新開發新項目效益。其二，為了得到其它的資產支持與資源。對于一個企業來說，其在發展過程中，現有的股權無法靈活的進行交易，不能單獨的展開運作。例如：在企業發展過程中，企業無法對一些資質，以主體的名義進行申請，無法展開單獨交易活動。或者企業在進行單獨交易活動時，自身的主體特質就會消失。由此可見，對于、上市企業來說，其為了得到其它的資產和資源的支持，只有進行企業的換股并購具有實際意義。其三，為了解決短期的財務困難。換股并購是企業在較短時間內，獲得較大經濟利益的主要渠道。進行換股并購的企業單位，其自身的財務能力和指標高于沒有合并的兩個不同企業的財務水平。

二、我國上市公司換股并購的法律規范問題分析

（一）換股價格與比例帶來的問題

企業在進行換股并購時，對于現金的并購作業來說，不同企業在實際并購前期，較為關注自身的內在價值。企業在進行換購并購時，不同企業在實際并購前期，則較為關注換股價格和比例問題。無論是對現金并購來說，還是對于換股并購來說，企業主要是想要對自身的價值和并購企業的價值進行斷定，對企業的市場能力進行定價。企業在對定價進行討論和分析時，兩個不同并購企業的負責人員，會對自身的經濟利益展開博弈。尤其是新股東增加時，換股并購企業沒有對原有的股東經濟利益和現有新增股東的經濟利益進行再次的劃分，沒有把不同企業主體的經濟利益進行合理化劃分，導致換股并購的企業矛盾和沖突較多。其次，在不同企業進行換股和并購時，其對于換股比例的判斷也存在較大問題，在相同的關系體系中，不同企業的主體是否可以得到自身的利益需求，換股的比例是否具有合理性，主要管理和控制的股東與小股東是否同意合并等等。我國上市企業在進行換股作業時，換股和并購價格與比例過程中，主要會考慮到企業的自身資產、企業的經濟利益、企業的市場價格、企業的財務情況等等。

（二）股份回購帶來的問題

對于上市公司的股份并購作業來說，在在股份回購環節存在的問題，主要是原則的禁止問題。對于一些企業來說，其在對自身的外部發行股份進行回購時具有法律效應，這一具有法律效應的行為叫做股份回購。當下我國上市公司在進行企業的股份回購作業時，主要受到的原則禁止，主要體現在我國僅僅允許企業在規定的情況下，才可以進行回購，具有一定的局限性。依據我國的上市企業法來看，我國僅僅在企業的減資，與就業企業自身相同股份企業的不同公司合并。企業工作人員的激勵環節，才可以進行股份的回購。其次，對于企業自身來說，其在進行回購時，會受到不同股東的影響，假使在進行股份回購時，一些企業的股東給出反對意見，則將會極大的影響企業股份回購工作的開展。

（三）股東的信譽問題

股東的信譽問題主要就是并購和換股的誠信義務的體現。誠信義務主要包括忠實義務與注意義務。對于誠信義務來說，其主要是對企業的管理人員，企業的高層，為了保證滿足企業的發展要求，維護企業的發展信譽，要求其在企業發展過程中，不可以做出具有破壞公司信譽和形象的行為。股東的誠信義務是法律的主要體現，也是當下法律規范環節需要關注的問題。對于注意義務和忠實義務來說，就是指企業在進行并購和換股過程中，不同的參與人員和大小股東，要在維護企業經濟利益的同時，要明確自身的實際工作職責，明確自身對企業發展的影響，在維護企業經濟利益基礎上，維護企業的信譽，保證自身在換股和并購時，具有較好的行為。其次，股東代表的訴訟問題，也是股東信譽問題的主要體現，其在進行換股和并購時，產生的歧義和矛盾，進而帶來的訴訟問題，在當下上市公司的企業并購和換股過程中普遍存在。

三、我國上市公司換股并購有效進行

由上文的闡述，我們可以看出我國上市企業在進行并購和換股過程中，存在一些法律弊端。當下我國對上市公司的換股和并購的法律建設還不完善，下文主要是建立在我國現有法律基礎上，完善我國傳統法律弊端，給予上市企業換股和并購工作的建議和問題解決方法，保證我國上市企業換股和并購有效進行。

（一）立法與換股并購結合發展

對于換股并購來說，其僅僅是企業并購的一種方式，所以企業在進行換股并購作業時，建立在一般法律理論的基礎上，來進行企業的并購換股。站在立法的角度來看，當下我國無需在重新建立企業的換股并購法律，其在可以建立參西方國家的法律并購提點，來進行立法的管理和規范，保證我國上市企業換股并購的規范性和法律性。其可以利用具有分散形式的立法方法來進行管理，在并購和換股法律體系中，建立一個具有規范性的章節，保證其具有豐富的立法內容，體現換股并購的立法內容，全面貫徹立法的法律要求 ，增加換股并購的法律性，展現并購換股的立法特殊性，增加我國上市換股并購的法律層次性，增加立法在我國換股并購的立法法律性，增加不同企業的對換股并購的關注度，保證換股并購的法律性。其次，也可以把立法與企業換股并購的其它法律要求和條例結合發展，保證與換股并購不同章節結合。

（二）建立相互照應的立法配套體系

對于企業換股并購作業來說，其與企業的眾多法律條例具有緊密聯系。要想良好的進行企業的換股并購，關系到企業的管理、資本市場、財務發展、稅務和反壟斷等等。因此，對于企業立法的建立來說，其在進行換股并購時，首先建立相互照應的立法配套體系，需要把立法與企業的管理、資本市場、財務發展、稅務和反壟斷等等法律條例結合制定，增加立法的完善性。詳細來說，對于企業的換股并購法律的建設，要增加企業法與立法的聯系性、增加企業的證券法與立法的聯系性、增加企業交易法與立法的聯系性，增加企業的會計法、財務法等等與立法的聯系性。只有增加立法與企業不同法律的聯系性，才能保證立法的良好語作，保證不同法律體系的協調運作，建立完善的企業換股并購立法配套體系。

（三）增加對換股并購誠信義務和股份回購的關注度

誠信義務是當下企業換股并購的主要法律問題，因此要給予足夠的重視。 企業在進行換股并購時，不同股東為了自身企業利益和發展，容易帶來爭議和矛盾沖突，忽略合作企業和合作股東的利益，沒有樹立科學的誠信理念，沒有貫徹誠信義務理論依據。面對這一形勢，首先要增加誠信義務于立法的聯系性，明確不同企業主體和股東的行為準則，增加其自身的誠信義務關注度，為換股并購提供可行性依據。其次，為了增加立法與誠信義務的關系，可以建立定向的增發制度，建立企業的估價評判制度，學習西方的立法經驗，來完善我國的市場體系。最后，也要增加對我國股份回購法律建設關注度，保證不同企業主體和股東，在進行企業回購時可以規范進行，國家要完善當下企業股份回購制度不斷，在保證回購作業具有法律性和規范性基礎上，增加回購的靈活性。

上市公司是我國的重要組成部分，對我國企業的發展具有較大影響，對我國經濟的發展具有推動作用。因此，要增加對企業換股并購關注度，完善換股并購的法律弊端，增加并購換股的合理性和法律性。由上文闡述可以看出，當下我國上市企業換股并購存在以下幾個問題：換股價格與比例帶來的問題、股份回購帶來的問題、股東的信譽問題。為了完善企業換股并購存在問題，首先要把立法與換股并購結合發展，建立相互照應的立法配套體系，增加對換股并購誠信義務和股份回購的關注度。

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