文化創意產業的社會風險與法律控制

張曉瑾

文化創意產業的社會風險與法律控制

張曉瑾

強化文化創意產業內部風險防范意識是整個中國文化創意產業風險控制中最基礎也是最重要的一環。這里從風險社會的理論出發，剖析了文化創意產業的三大社會風險，即來自意識形態的風險、對國民生活可能造成的風險、文化創意產業本身面臨的風險，這些風險具有高不確定性、多樣性、復雜性、廣泛性、損失嚴重性、投機性，面臨著國際化、全球化的商業環境，我們需要從風險預估、風險評價、風險預警及風險避免四大方面對文化創意產業的社會風險進行法律控制的機制，加強風險管理理念培育和風險管理文化養成，堅持價值理性與工具理性的統一、權利觀念與責任觀念的統一。

文化創意產業 社會風險 法律控制

作者單位貴州師范學院地理與旅游學院 貴州貴陽 550018

風險社會理論最早是由德國社會學家烏爾里希·貝克（Ulrich Beck）于1986年在《風險社會》一書中提出。在該書中，烏爾里希·貝克提出了“風險社會”的概念：反思性現代化相關，可以被界定為系統地處理現代化自身引致的危險和不安全感的方式。“風險社會的風險，與古典工業社會不同，是與現代化的威脅力量以及現代化引致的懷疑的全球化相關的一些后果。”[1]2001年11月他在俄羅斯的演講中總結了全球風險社會目前面臨的主要風險，即生態危機、全球經濟危機以及跨國恐怖主義網絡。英國社會理論家和社會學家安東尼·吉登斯（Anthony Giddens）對風險社會理論進行了補充，提出了解放政治向生活政治的轉變，提出了應對貧困問題、生態問題、暴力問題三大風險的態度與福利社會傾向。他的思想在20世紀90年代末被英國首相布萊爾吸收成為 “第三條道路”的競選口號與執政方針。“第三條道路”是一種走在自由放任資本主義和傳統社會主義中間的政治經濟理念，既不主張純粹的自由市場，亦不主張純粹的社會主義，以福利社會的執政理念試圖緩解資本主義國家日益漸長的社會風險。然而，在今年4月3日接受意大利《共和報》（La Repubblica）采訪時，吉登斯指出在技術與全球化壓制下，他與英國前首相布萊爾提出的“第三條道路”已死。互聯網所帶來的技術革命、超級計算機與機器人技術，改變了生產化模式與工業格局，改變了人類生活，加大了貧富差距，也使得全球社會風險變得日益的不確定。而來自技術革命風暴核心的全球文化創意產業，是風險之源，如何對文化創意產業的風險進行預防和控制，能夠有效地解決全球風險社會的諸多問題。囿于篇幅及精力所限，這里將重點放在國內文化創意產業的考量上，擬從社會學、經濟學的角度探討構建法律控制體系以應對我國文化創意產業的社會風險。

一、我國文化創意產業的風險類型

文化創意產業的核心要素是人，或者說是人的創造力，以文化藝術創新、技術手段革新等多種方式來實現對文化產品的加工與交易。2009年國務院發布《文化產業振興規劃》，首次明確提出將文化產業建設成為國民經濟支柱性行業。文化創意產業憑借著文化創意元素高端聚合對產業優化升級的獨特作用以及強大的經濟文化功能,締造了現代產業高速發展的奇跡,卻因為其核心要素和獨特生產模式的制約，在意識形態、資金、市場、人才、知識產權等各方面面臨著巨大的風險，主要有如下幾個方面：

（一）來自意識形態的風險

來自文化創意產業的意識形態的風險，最應當引起我們注意，因為它既不會如生態危機那樣顯而易見，又不會如經濟危機那樣一觸即發，但它卻可以如慢性疾病一樣，長久而緩慢地侵入，最終導致重癥。文化創意產業意識形態的風險主要來源于幾大方面：

1.對國外優秀文化創意缺乏批評精神的吸收與借鑒。文化的傳播具有從高處向低處蔓延的特性，我們很容易被那些表現得更為優秀、更為出色的事物的特質所吸引。然而，這并不意味著我們就應該一字不落、照單全收。西方優秀的技術手段、細致的社會治理手段、完善的法律體系值得我們學習，但西方的價值文化體系決定了他們金錢至上、強烈的個人主義本性，從積極的角度出發，這是獨立、自信自強與崇尚自由，從消極的角度出發，這也彰顯了資本社會人情的冷漠和松散的民族精神凝聚力。“中國社會是具有宗族觀念的傳統社會，強烈的地緣政治和鄉黨治理觀念一度不可撼動，而如今隨著城市化進程的加快，宗族觀念與地緣政治的影響正在逐漸削弱，”[2]人民的凝聚力只有通過現代教育與法制觀念的普及得以實現。而對于西方價值文化的批判性吸收，有時候會因為缺乏明確的價值尺度而變得困難。不得不說，我們目前正面臨著西方價值文化破壞性影響的風險。

2.對文化受眾群體獵艷獵奇心理的高強度刺激。資本的本質即是追逐資本，作為產業發展的諸多文化創意公司也不例外。出于人類好奇心甚、獵艷獵奇心甚的本能，一些文化創意公司會為了利潤而不假思索地迎合這種本能，從而達到利潤的最終目的。而放任受眾群體的好奇、獵艷獵奇心甚本能，最終可能會走向何方呢？勒龐對于群體心理的分析可以解釋這一結果。“群體在智力上總是低于孤立的個人，但是從感情及其激起的行動這個角度看，群體可以比個人表現得更好或更差，這全看環境如何。一切取決于群體所接受的暗示具有什么特質。”[3]反復、高強度的刺激會導致人類注意力的改變，導致思想、精神、氣質的改變，最終通過行為的改變表現出來。而一旦這種行為被放到了群體的環境中，一切都變成了更容易被遵循、不易被違抗的命令。“新的教條一旦在群體的頭腦中生根，就會成為鼓舞人心的源泉，它由此會發展出各種制度、藝術和生活方式。在這種環境之下，它對人們實行著絕對的控制。”[4]從這一方面出發，我們不可忽視來自文化創意產業的意識形態的風險。

（二）對國民生活可能造成的風險

1.因產業結構調整造成的下崗、失業、破產問題。“自然的破壞力與市場的破壞力在高度發達的工業社會里聯袂出擊，協同沖刺，形成共震，使得未來的全球風險社會危機四伏，險象環生。”[5]我們面臨的由全球社會危機引起的國內社會危機的速度越來越快了，反應效力也越來越強了。隨著自動化、流水線與機器人在生產企業的普及，使得一大批生產技能落后的人下崗、失業；每一次經濟危機，都使得大量的公司職工被裁減、縮減薪資；產業結構的改變導致無法抗拒風險的中小企業破產……這種悲劇每天都在上演，而這樣的風險卻從來都沒有減少過。

2.因消費方式、生活方式改變引起的新的犯罪類型的風險。全球文化創意產業的發展，特別是互聯網技術的普及和電子商務的繁榮發展，極大方便了居民的生活，但另一方面，消費方式的改變也引發了新的犯罪類型的風險。“網絡非法集資與詐騙、僵尸網絡及其租售行為、利用程序缺陷進行犯罪”[6]等呈現出多發性態勢，其犯罪行為的復雜性、犯罪行為危害結果的難以鑒定性、犯罪行為的網絡擴散性、犯罪動機的難以識別性等，這些都是我們必須面臨的新的風險和挑戰。以著名的CIH病毒為例，發作時所有數據都被破壞，甚至可能會破壞某些類型的電腦主板，該病毒自1999年至今，每年的4月26日都會大規模爆發。“這種對于網絡空間長達十多年的危害后果，卻不能就犯罪行為的危害結果作出準確定量。”[7]因此,有必要探討新的、更具可行性的量化標準來定罪量刑。

3.因信息接收方式改變引起的教育模式的風險。短短十幾年的時間里，電子媒體已逐漸在人們的生活中占據了重要位置，紙媒正在以不可想象的速度衰退。人們信息接收方式的改變使得教育模式面臨著新的風險。傳統的課堂教學模式已經無法使越來越大的信息容納進規定的課時，網絡教學模式正在成為一種不可替代的學習模式。“免費課程模式對收費課程模式的沖擊、在線學習的自主模式挑戰被動模式、開放式傳播對傳統教育傳播模式的擠壓效應”[8]。我們的教育行業正在面臨著從未有過的風險與挑戰。

（三）文化創意產業自身發展可能面臨的風險

1.知識產權風險

雖然國際公約可以使知識產權在全世界范圍內最大限度得到保護，但在具體的法律法規執行中，發展中國家與發達國家又存在著明顯的差距。這種由差距帶來的風險，即為“制度化”風險[9]，會導致規則運轉的失靈，從而最終帶來知識產權保護的風險。如《面罩》節目創意侵權案、“美在花城”創意侵權案、“山寨產品”的出現等，不僅侵犯了文化創意的知識產權，打擊了文化創意的積極性，還損害了文化產業的發展。同時，在不同文化類型之間占有和利用而引起的財產損害，知識產權法作出了回應，而所造成的文化損害，則沒有相應的補償機制。如“女子十二樂坊”創意糾紛案。1998年，張鐵軍提出成立一個全由女子組成的民樂演奏組合 “中華女子樂坊”的想法，他的朋友王曉京聽了這一創意后表示愿意與張鐵軍一起合作。1999年，張鐵軍整理成《中華女子樂坊創意策劃文案》和《北京中華女子樂坊文化發展有限公司整合報告》交給王曉京。王曉京拿到這兩份文件后未就合作事宜聯系張鐵軍，卻在“女子十二樂坊”走紅之后，王曉京得名得利，還對媒體宣稱“女子十二樂坊”系自己原創。張鐵軍覺得不公，一紙訴狀將王曉京告上法庭，但因沒有法律依據而敗訴。這也就是當時的知識產權保護法和相應的補償機制沒有建立或不完善而使原創者的知識產權沒能得到保護。

2.融資擔保風險

因為文化創意產業存在較大的不確定性和市場風險，因此融資擔保的風險難以估量。2010年中國人民銀行等九部委聯合下發《關于金融支持文化產業振興和發展繁榮的指導意見》，促進相關機構加大對文化企業的金融服務。其中，無形資產質押、政府貼息、政策性擔保等產品、機制創新，使得文化創意企業的融資渠道逐步拓寬。盡管如此，與發達國家創意企業及其在國民經濟中所占的比重相比，我國文化產業和相關企業的發展仍處于起步階段。“當前我國文化創意企業貸款存在四種模式，即“版權質押+專業評估”、“預售合同+完工擔保”、“政府專項資金+信用擔保”和“應收賬款+保險”，除此之外是否還有更具針對性更有效的創意企業貸款模式，難有定論。”[10]

3.公司股權風險

在美國，現已有九成以上的上市公司、幾乎所有的高科技企業都采用了股權激勵制度，股權激勵收入一般占員工薪酬的30%以上。就國內情況而言，股權激勵在同行業的公司特別是上市公司中才開始實行十年時間，這無疑加大了關于增資擴股、股權回購行為的法律風險。為了保證資產的保值、增值，許多公司不惜踩政策紅線，MBO也因以往出現很多國有資產被賤賣或被變相私有化的問題而停止采用。如2003年宜興市機關事務局開始對飯店進行股份制改革導致的國際飯店流拍。國際飯店在拍賣前堅持“經營者持大股”、凈資產為818萬元的“內部改制”。據相關拍賣資料顯示，2003年1至10月，飯店的經營利潤為1707萬元。據飯店職工估算：飯店的總資產應在1.83億元左右，而此次的評估報告卻估出總資產為8850萬元，還有1億元國有資產去向卻無從得知。

“由于國內關于股權結構的法律體系尚不完善，國內越來越多的互聯網和高成長科技研發企業選擇在美國上市，”[11]他們自動規避股權風險的行為不容忽視，也體現了我國目前在雙層股權結構方面的缺失。

4.政策與法律風險

在貝克的分析中，有―個概念特別值得重視，即“有組織地不負責任”（organized inesponsibility）。 他在《解毒劑》（Gegengifte）一書中指出，公司、政策制定者和專家結成的聯盟制造了當代社會中的危險，然后又建立―套話語來推卸責任。這樣一來，他們把自己制造的危險轉化為某種“風險”。“有組織地不負責任”實際上反映了現代治理形態在風險社會中面臨的困境。而國家宏觀調控、科技政策的制定與變化、企業決策的水平、法律制度的完善與否，這些都會對文化創意產業發展起到關鍵作用，而這些風險變化之快、所帶來的后果之大，也需要引起我們的高度重視。

二、建立法律控制體系的動態平衡

“我國文化創意產業目前的發展面臨著高不確定性、多樣性、復雜性、廣泛性、損失嚴重性、投機性的產業風險，面臨著國際化、全球化的商業環境，”①蔣云貴：《我國社會轉型期企業法律風險預警機制及對策研究》，中南大學博士學位論文，2012年。法制與政策亟需跟上變化的步伐，才能更好地應對風險。而更多的引進外資、把激發文化創意產業市場活力同加強文化創意產業市場監管統籌起來，一方面能帶來更多的經濟增長，同時也有可能帶來加劇文化創意產業社會沖突的風險。結合第一部分，就如何解決文化創意產業的社會風險，這里提出以下解決措施。

（一）來自意識形態的動態平衡

當前,意識形態領域正面臨來自國內外多種因素的威脅與挑戰。意識形態的風險正緩慢侵入文化創意產業，如何應對挑戰，維護意識形態安全，維護文化創意產業長久健康發展，是時代賦予我們的重要任務。

1.吸收和借鑒國外優秀文化創意

在我國長久以來保守的思想觀念影響下，人們對于大膽創新的思想持相對保守態度。我國文化博大精深、歷史悠久，但在文化具象上缺乏開拓與創新，致使文化創意產業緩慢發展。而西方的價值文化體系決定了他們金錢至上、強烈的個人主義特性，雖一方面彰顯了資本社會人情的冷漠和松散的民族精神凝聚力，但另一方面，西方優秀的技術手段、細致的社會治理手段、完善的法律體系使得社會財富急劇積累，生產力大幅促進，值得我們學習。因此，批判性吸收和借鑒西方價值文化和優秀的文化創意是發展我國文化創意產業的一個重要手段。

2.激發文化受眾群體潛在的正確心理需求

文化受眾群體對優秀的文化追求強烈，有著基本的獵艷獵奇心理，而文化暗示會影響這種群體在心理上的選擇，文化創意公司不應為了利潤而不假思索地迎合這種獵艷獵奇本能。迎合消費者的不正當需求，會導致產業本身的法律風險加劇，無法使文化創意產業走向良性發展。發掘文化產業消費者內心的積極和正向需求，滿足消費者渴望得到優秀文化、體驗大善境界的愿望，引導群眾對文化的正確理解，并通過法律法規來保護正向文化的發展，將使我國文化創意產業向著正確的方向發展，降低文化創意產業的意識形態風險和法律風險。

（二）國民生活可能造成的動態平衡

1.著力解決因文化創意產業結構調整造成的下崗、失業、破產問題

文化創意產業的發展起步晚，受自然的破壞、市場的競爭、其他產業的替代以及文化中的糟粕文化聯袂出擊的影響，文化創意產業必須做出合適的結構調整。因此，文化創意企業要提前對人員進行培訓，在思想進行引導，避免企業在自動化、流水線與機器人普及時人員無法適應工作方式、思想觀念的轉變和生產技能革新而下崗、失業；建立一套切實可行的企業制度與備用方式來應對經濟危機帶來的沖擊，降低文化創意企業的職工裁減率、減薪率；中小企業要做足市場調研，把握市場變化，在產業結構改變的同時有能力抗拒破產的風險。

2.密切關注因消費方式、生活方式改變引起的新的犯罪類型

全球文化創意產業的發展，特別是互聯網技術的普及和電子商務的繁榮發展，消費方式的改變也引發了新的犯罪類型的風險。我國的文化產業網絡執法部門，應從各個方面控制打擊網絡非法集資與詐騙、僵尸網絡及其租售行為、利用程序缺陷進行犯罪的行為；限制網絡犯罪行為的擴散；探討新的、更具可行性的量化標準來定罪量刑，以此保護文化創意產業免受犯罪風險的侵害。

3.加強網絡信息管理制度

分享與獲取信息已成為現代化社會交流與生存的基本方式，如今，電子媒體代替紙媒已逐漸在人們的生活中占據了重要位置。文化教育模式也隨之而改變，人們的遠程交流、接受文化教育的方式由通過紙質信息傳遞轉變為電子信息傳遞。但網絡是一個包羅萬象的龐大的載體，各種文化信息魚龍混雜，容易造成信息堵塞、導致網絡暴力、出現信息的真假與對錯難以辨識的情況。因此，應加強文化創意產業的網絡社會的安全與健康，繼續完善網絡安全管理制度，引導網絡用戶合理、合法的發布、傳播和接受良好的文化創意信息。

（三）文化創意產業自身發展動態平衡

1.知識產權動態平衡

文化創意產業的核心資產是知識產權，不受法律保護的知識產權不利于文化創意產業發展。國家知識產權保護的法律法規在保護文化創意產業的知識產權方面仍有諸多不足，因此文化創意企業也要有自己的一套管理和保護辦法。除了國家完善法律體系以外，國家應建立健全的補償體制，企業還要主動更新保護理念、建立知識產權保護機制。

2.融資擔保動態平衡

文化創意產業存在融資擔保的風險，因此要解決融資難的問題，不僅需要依靠國家政策上的幫助，文化創意企業也要吸收和借鑒國外先進的經驗，第一，與信用融資擔保體系合作；第二，采用分紅、減稅的手段參與其他文化創意產業的長期投資；第三，引進外資。除此之外，積極尋找更具針對性、更有效的文化創意企業融資貸款模式，增強我國文化創意產業實力，縮短與發達國家之間的差距。

3.公司股權動態平衡

國內關于文化創意產業股權結構的法律體系尚不完善，創意公司自動規避股權風險能力弱，致使股權風險加劇。增資擴股、股權回購行為也承擔著巨大的法律風險。因此文化創意產業公司在股權設置方面，應妥當處理隱名出資問題；適當采用股權激勵制度來保證資產的保值、增值；設立股權相關的硬性協議。

4.政策與法律

影響文化創意產業發展的因素有國家宏觀調控、科技政策的制定與變化、企業決策的水平、法律制度的完善與否等，這些因素的變化會給文化創意產業帶來極大的風險。因此要建立從風險預估、風險評價、風險預警及風險避免四大方面的法律控制機制；實行創意信封備案登記制度；利用財產權方法來保護知識產權；加強風險管理理念培育和風險管理文化養成。

三、結論

文化創意產業的社會風險主要有三個方面：來自意識形態的風險、對國民生活可能造成的風險、文化創意產業本身面臨的風險，這些風險具有高不確定性、多樣性、復雜性、廣泛性、損失嚴重性、投機性，面臨著國際化、全球化的商業環境，我們需要從風險預估、風險評價、風險預警及風險避免四大方面對文化創意產業的社會風險進行法律控制，堅持價值理性與工具理性的統一、權利觀念與責任觀念的統一。對于文化創意產業的社會風險的法律控制，可以從以下兩個方面著手：

（一）建立對文化創意產業的風險預估、風險評價、風險預警及風險避免法律機制

從法理的角度看，對系統性風險的控制方法主要是動態調節。針對文化創意產業風險的高不確定性、多樣性、復雜性以及全球化的商業環境，我們需要建立對文化創意產業的風險預估、風險評價、風險預警、風險避免的法律機制，從知識產權、融資擔保、公司股權、政策與法律四方面入手，對產業內部的風險進行控制，同時從社會穩定、居民生活、教育環境等方面著手，控制文化創意產業的外部風險。

（二）堅持價值理性與工具理性的統一、權利觀念與責任觀念的統一

價值理性與工具理性是德國社會學家韋伯提出的合理性理論，前者關注屬于目的和結果的價值，后者關注功利的動機所驅使的效率。在法律制度的設計和安排中，我們應堅持區分實質正義與形式正義、法律目標與法律手段，對利益訴求和權利采取公平公正的法律原則。

同時，我們需要明晰權利觀念與責任觀念的統一。吳漢東指出，風險社會的法律應對有兩個重要的概念，一是法律的確定性，二是風險的不確定性。“在文化創意產業中，權利確定性邊界變得模糊，”[12]我們需要對創意產業中的創造者、傳播者、使用者的權利和責任進行劃分，對知識產權的正當性及其邊界進行明確，以吸收和借鑒國外優秀文化創意；激發文化受眾群體潛在的正確心理需求；著力解決因文化創意產業結構調整造成的下崗、失業、破產問題；密切關注因消費方式、生活方式改變引起的新的犯罪類型；加強網絡信息管理制度；穩定文化創意產業自身發展動態平衡等多種法律手段相結合的方式，保證我國文化創意產業的良性發展。

[1]（德）烏爾里希·貝克：《風險社會》，何博聞譯，譯林出版社，2004年，第21頁

[2]烏丙安：《論生態民俗鏈：：中國生態民俗學的構想》，《廣西民族學院學報》（哲學社會科學版）2002年第 3期，第 83～86頁

[3][4]（法）古斯塔夫·勒龐：《烏合之眾——大眾心理研究》，馮克利譯，中央編譯出版社，2005年，第 19、120 頁

[5]（德）烏爾里希·貝克：《從工業社會到風險社會》(下篇)，王武龍編譯，《馬克思主義與現實》(雙月刊)2003年第5期，第61頁

[6][7]于志剛：《網絡犯罪與中國刑法應對》，《中國社會科學》2010年第3期，第109～126頁

[8]徐武生：《互聯網翻轉課堂：慕課模式的教育傳播學思考》，《當代傳播》2015年第2期，第75頁

[9][12]吳漢東：《知識產權的制度風險與法律控制》，《法學研究》2012年第4期，第 63頁

[10]張曼：《創意企業知識產權擔保融資困境及對策探究》，《電子知識產權》2012年第11期，第22頁

[11]黃臻：《雙層股權結構有效運作的條件》，《上海金融》2015年第6期，第62頁

（責任編輯：王立坦）

Social Risk and Legal Control of Cultural Creative Industry

Zhang Xiaojin

It is the most basic and the most important part to control the risk of the whole cultural creative industry in china.This article,from the risk society theory,analyses the cultural and creative industries in three major social risks,namely,the risk from ideology,the possible risk of national life，the risk of cultural and creative industries.These risks are with high uncertainty,diversity,complexity,universality,severity of loss and speculative.Faced with the internation-alization and globalization of business environment,we should build from the risk estimation,risk evaluation,risk warning and risk avoiding legal mechanism to control the risk of four aspects,strengthen the cultivation of risk management concept and the cultivation of risk management culture to adhere to the unity of value rationality and instrumental rationality,the unity of right conception and responsibility idea.

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