網絡犯罪及其刑法規制

黃志堅

(天津市寶坻區人民檢察院，天津 301800)

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網絡犯罪及其刑法規制

黃志堅

(天津市寶坻區人民檢察院，天津 301800)

如何應用法律預防和懲罰網絡犯罪已經是我國立法和司法領域面臨的刻不容緩的問題。面對網絡犯罪的嚴峻形勢，文章從網絡犯罪的基本概念出發，分別闡述了網絡犯罪的原因、特點、類型和基本現狀，分析了我國現行法律法規在規制網絡犯罪方面的滯后和刑事立法理論方面的缺失，并提出了一些新的思考和合理化建議。

網絡犯罪；刑法規制；立法完善

引言

20世紀90年代以來，社會進入了互聯網時代，互聯網以其大容量、開放性、交互性和高效傳播的特點，不斷改變著人們的生活方式，并且深深融入到國家、社會的方方面面。2016年中國互聯網信息中心公布了第37次關于互聯網發展的統計數據指出，截至去年年底，中國上網用戶已達6.88億人，上網普及率為50.3%，手機網民數量達6.2億，占網民總數的90.1%。*中國互聯網信息中心發布的《第37次中國互聯網絡發展狀況統計報告》，2016年1月22日。

像其他新的科學技術一樣，互聯網也是一把雙刃劍，在給社會經濟帶來增長和給人們工作、生活帶來便捷的同時，它的開放性和隱蔽性，也使它成為了犯罪滋長的沃土。而由于網絡犯罪成本低、易操作、影響廣且取證難的特點，所以使預防和打擊網絡犯罪成為世界各國都面臨的法律難題。

一、網絡犯罪的概念、類型及其現狀

由于我國刑法上并不存在“網絡犯罪”這一典型概念，使得它既不是新的犯罪類型，也不是獨立罪名。所以我國刑法理論界對于網絡犯罪是犯罪學概念還是刑法學的概念以及其基本定義、類型都存在著較大的爭議。

(一)網絡犯罪的概念

對于網絡犯罪的基本概念，我國的法學界一直存在很多的爭議，觀點眾多，具體的有：(1)工具說，認為網絡犯罪就是以計算機網絡作為工具的犯罪。(2)關系說，認為網絡犯罪就是與計算機網絡有關的犯罪行為。(3)對象說，該觀點認為網絡犯罪就是行為人利用掌握的計算機網絡知識和技術手段以計算機網絡系統及其系統內部的信息作為對象進行的犯罪。但是，隨著各種網絡犯罪表現形式的出現，以上觀點都凸顯出了其在概括網絡犯罪方面的缺陷，如工具說明顯過于狹隘，將許多本應屬于網絡犯罪范疇的犯罪排除在外，關系說的定義又過于寬泛，將一些并不屬于網絡犯罪范疇的內容也包括了進來，而對象說的缺陷在于遺漏了那些通過直接損毀計算機硬件來破壞計算機系統的犯罪行為。[1]

筆者認為，網絡犯罪與“未成年人犯罪”“白領犯罪”“財產型犯罪”等犯罪一樣，指的是某一類犯罪的集合。網絡犯罪實質上是犯罪學上的一種概念，而并不是刑法學上提出的定義，它是犯罪學上對一種類型犯罪的界定，是在一定的網絡技術條件下出現的一種新的犯罪形式。綜上所述，筆者認為網絡犯罪指的是行為主體利用掌握的網絡知識及技術對網絡信息系統及其存儲、傳輸的數據信息進行攻擊或者利用計算機網絡系統為犯罪工具實施的傳統犯罪的總稱。

(二)網絡犯罪的基本類型

網絡犯罪并不是刑法規定的具體罪名，而是具有若干共性的一類犯罪。我國學者對網絡犯罪的分類有多種，有的學者將網絡犯罪劃分成以電腦和網絡為作案手法的犯罪和以電腦和網絡為侵害客體的犯罪，這是按照對象說和工具對網絡犯罪做出的分類。還有一部分學者以犯罪行為所侵犯的客體的不同對網絡犯罪做出分類。2014年5月4日兩高和公安部在《保護互聯網安全的決定》等相關法律的基礎上，發布了一個關于網絡犯罪案件辦理程序上的一個指導意見。這也是我國第一次就網絡犯罪案件作出的專門規定，該規定在《決定》基礎上對網絡犯罪進行了詳細的劃分。規定的第一條將網絡犯罪劃分成四個類型。這也是我國立法首次對網絡犯罪做出專門的分類。

(三)我國網絡犯罪的現狀

2016年互聯網進入中國已經21個年頭，經過20多年的發展，網絡已經越來越融入人們的工作、生活，使社會產生了巨大變革。可正因為網絡的發展，也為網絡犯罪創造了更好的生存條件。網絡犯罪逐漸趨于專業化、規模化和產業化。諾頓公司2015年發布的《諾頓網絡安全調查報告》指出，在2014年接受調研的17個國家大約有5.94億人遭受網絡犯罪的攻擊，而中國是其中最嚴重的國家。僅在2014年中國就有2.4億網民成為網絡犯罪的受害者，經濟損失達7000億元人民幣。目前我國網絡犯罪呈遞增高發態勢，類型向多樣化發展，網絡詐騙、售假、謠言、色情等犯罪已成為當前突出的犯罪類型，而隨著PC終端向移動終端的加速轉移，網絡犯罪便捷性大大提高，新的犯罪手法和犯罪形式不斷涌現。面對嚴峻的網絡犯罪形勢，2016年6月30日，中央政治局委員、政法委書記孟建柱同志在網絡安全保衛會議上指出，國家安全中的網絡安全問題事關重大，它與廣大公民的自身利益息息相關。我國偵查部門要正確樹立國家安全觀，始終做到互聯網空間和現實空間的安全問題同時抓，嚴格打防管控一體化的工作機制。由此可見網絡犯罪對國家和社會的和諧穩定已經造成了嚴重的影響，它是人民工作生活正常有序進行的絆腳石。

馬山巖溶地區地處廣西西北部，屬亞熱帶季風氣候區。區內雨量充沛，巖溶發育，地質條件復雜，地質環境惡劣，為我國典型的巖溶峰叢生態環境脆弱石山區，也是我國貧困的少數民族聚居地區。長期以來，巖溶干旱缺水問題已嚴重制約該區的農業生產，影響工業生產和其他經濟社會活動，并威脅到人民的生命安全。因此，分析探究巖溶干旱災害的形成，提出科學的治理措施與建議，對促進巖溶貧困山區經濟社會的可持續發展具有十分重要意義。

二、網絡犯罪的原因及特征

(一)網絡犯罪產生的原因

1.早期黑客文化對網絡犯罪者的錯誤影響。早期的網絡黑客雖然擁有高超的計算機網絡技術，可以在網絡虛擬的世界中自由進出，但由于有自己的道德準則，并沒有對社會造成很大的危害性。而如今，由于網絡具有巨大的利益誘惑性以及網絡普及導致人們對網絡的依賴性越來越強的情況下，一些掌握一定計算機網絡知識和技術的個人和組織，在早期黑客文化和觀念的錯誤影響下，認為自己可以在網絡虛擬世界中為所欲為，藐視現有法規，進而從事對社會具有危害性的犯罪行為。

2.網絡犯罪可以獲取巨大的經濟利益。隨著網絡給人類社會提供了更便捷的服務，越來越多的金融服務移植到網絡上，利益的驅使讓很多犯罪分子瞄準網絡空間這塊曾經安全的平臺作為新興犯罪的沃土。針對該領域的網絡犯罪一旦得逞，必然會造成巨大的經濟危害，同時犯罪分子能夠獲取規模空前的利潤，這也是很多的網絡犯罪集中在金融領域和帶有經濟犯罪特征的主要原因。

3.網絡犯罪的風險較低。首先，由于網絡的開放性和虛擬性，犯罪分子實施的跨時空的犯罪行為很難被及時發覺，而且虛擬的罪犯身份和犯罪證據很難被偵查機關確定，計算機犯罪具有的高度隱蔽性使得追查網絡犯罪非常困難。其次，目前，在網絡犯罪方面的立法還有很多空白，在個別案例上的法律依據非常不完整，而且大多數網絡犯罪的受害者尚未形成對抗網絡犯罪、維護自身利益或權利的意識，即使受害，也很少就此類犯罪行為報警。另外，網絡無國界，網絡犯罪分子完全可以不受國界的限制，跨國家、跨地域進行犯罪活動。我們對于這些犯罪活動所能采取的國際合作性的對抗措施卻非常有限。

(二)網絡犯罪的特征

1.犯罪手段具有隱蔽性，犯罪主體難以確定。由于網絡犯罪虛擬性和匿名性的特點，行為人的身份虛擬化，任何人都可以帶著面具在網上實施犯罪，只需要手里有連接網絡的終端(計算機、手機、平板電腦)，動動手指就完成了犯罪的全部過程，不會留下任何實體痕跡。行為人對犯罪結果發生的時間可以隨心所欲的控制。作案時間短，長則幾分鐘，短則幾秒鐘。這些都使得網絡犯罪的主體很難被確定，犯罪行為很難被偵破。

2.犯罪人員的高智能性。現代網絡系統都比較注重網絡安全問題，都對網絡提供了一些安全防范措施，針對計算機網絡信息系統的犯罪行為主體往往都具有較高的專業水平。因此，網絡犯罪者主要是一些掌握了電腦技術，特別是網絡技術的專業人士。他們洞悉網絡的缺陷和漏洞，運用豐富的電腦及網絡技術，借助四通八達的網絡對網絡系統及各種電子數據資料等信息發動攻擊，進行破壞。

三、網絡犯罪的立法缺失

我國調控網絡犯罪的法律法規主要有《刑法》第二百八十五條和第二百八十六條(網絡犯罪在刑法中主要體現為計算機犯罪)以及《全國人民代表大會常務委員會關于維護互聯網安全的決定》(以下簡稱《決定》)。但從我國目前的網絡犯罪現狀、發展趨勢以及出現的一些爭議性較大的問題來看，我國對于網絡犯罪的刑法規制尚不完善，網絡犯罪的立法缺失主要體現在三個方面:

(一)規制網絡犯罪的刑法立法模式發展滯后

我國是大陸法系國家，受立法傳統和法律觀念的影響，我國規制計算機網絡犯罪的相關條款只是零散的出現在我國的刑法典中，對于日益發展的網絡犯罪形式，這些零散的條款并未突出對網絡犯罪的懲治。現行的刑法關于計算機犯罪的規定過于模糊，使網絡犯罪和傳統犯罪的界限難以區分，在司法實踐中容易導致網絡犯罪的概念虛設，不利于打擊以網絡為工具實施的傳統犯罪，更不利于打擊以網絡為侵犯對象、嚴重危害網絡安全的犯罪——實質上的網絡犯罪。因此，我國在規制網絡犯罪的刑事立法體系上制定專門的計算機網絡犯罪法是很必要的。

(二)規制計算機網絡犯罪的刑事立法出發點太過偏廢

國內外規制網絡犯罪現行在刑法理論上的出發點有三：一是保護私人財產權；二是保護社會公共利益；三是維護國家利益與安全，而我國刑法中將有關計算機犯罪的規定只是設在“擾亂公共秩序罪”一類中。這與網絡發展的趨勢相悖，單一的立法出發點規制的只能是部分的網絡犯罪形式，必然不能全面的規制日益猖獗的網絡犯罪形式，從而不能為網絡安全提供實質上的保護。如我國現行的刑法只對“非法侵入計算機信息系統”和“破壞計算機信息系統”行為作出了禁止性的規定，而并未涉及“網絡系統”。實際上，網絡系統是由計算機系統組成，其功能比計算機系統更高級，對網絡系統的侵害的危害結果也大于侵犯計算機系統。然而，遺憾的是，刑法對危害網絡系統的行為根本沒有任何明文規定。

至于2000年頒布的《決定》，其第一條也只規定了“侵入國家事務、國防建設、尖端科學技術領域的計算機信息系統”的行為，才追究刑事責任，而并沒有規定侵入更多的重要領域，如金融、證券、醫療、城市電力等“網絡系統”應追究刑事責任。所以，就網絡犯罪的發展趨勢而言，上述三個刑法立法出發點在規制計算機網絡犯罪刑事立法中太過偏廢，沒有得到均衡的發展。

(三)罪名設置單一，保護范圍較窄且刑罰配置不合理

隨著網絡犯罪表現形式的增加，刑法規制網絡犯罪的罪名也必將越來越細化，罪名增多。但我國現行刑法中只是設置了：非法侵入計算機信息系統罪、破壞計算機信息系統罪兩種罪名，罪名設置太過單一；同時保護的范圍大多集中在政府、國防等重要領域，對其他相關行業和領域的保護不力或沒有保護，凸顯了我國刑法規制計算機網絡犯罪的保護范圍太窄；另外，我國《刑法》第二百八十五條，非法侵入計算機信息系統罪只“處三年以下有期徒刑或者拘役”，在網絡犯罪危害性越來越大的形式下，這顯得我國現行刑法對計算機網絡犯罪的法定刑配置偏低，懲罰過于寬松；此外，我國現行刑法對網絡犯罪的處罰只有自由刑，導致其他的刑罰手段被忽略，這些都使得我國現行刑法并不能有效的規制計算機網絡犯罪行為。

四、網絡犯罪的立法完善

網絡犯罪的日益猖獗給社會安定和網絡安全帶來了嚴重威脅，也對我國現行刑法的適用帶來了一定的挑戰，如何運用法律預防與懲處網絡犯罪已成為我國刑法立法面臨的緊迫問題。針對網絡犯罪的特點和發展趨勢，在透視網絡立法缺失的基礎上，可以從以下幾方面來完善規制網絡犯罪的刑事立法。

(一)犯罪主體方面，降低刑事責任年齡，增設單位犯罪

根據我國的刑法規定，已滿14周歲不滿16周歲的的人只對八種嚴重刑事犯罪負刑事責任，并不對于非法侵入計算機信息系統或破壞計算機信息系統罪負刑事責任。但隨著我國經濟的發展，兒童心智的提前成熟，其辨認和控制自己行為的能力已有了較大的提高。而且，一些破壞甚至癱瘓計算機網絡的危害比起那八種犯罪可能更大。所以，刑法再以16周歲作為未成年計算機網絡犯罪的刑事責任年齡的起點的做法已經不太妥當。因此，對于某些危害后果可能比較巨大、主觀方面為故意的網絡犯罪，已滿14周歲未滿16周歲的未成年人可以成為犯罪的主體。[3]

另外，我國的刑法關于計算機犯罪的條文并沒有涉及單位犯罪的規定，但由于網絡應用的普及，網絡犯罪的主體必將更多的以單位、集團或組織的形式出現。因此，對于單位實施的以網絡為侵害對象的嚴重危害社會的行為，在刑法上應當予以及時的立法設置和司法懲罰。

(二)刑罰配置應合理化

現行刑法對計算機犯罪的法定刑配置偏低，過于寬松的懲罰不能有效的遏制網絡犯罪。比如，根據《刑法》第二百八十五條，非法侵入計算機信息系統罪才“處三年以下有期徒刑或者拘役”，而如今的網絡犯罪已能夠造成巨大的危害性，這樣輕微的刑罰措施對危害較大的計算機網絡犯罪更加的不合適，并且由于法定刑太低，該條規定完全可能導致犯罪嫌疑人在中國領域外犯罪時，我國的司法管轄權可能無法行使。因此，對于網絡犯罪，應對其社會危害性重新加以評估，建立起新的罪責相適應的罪行階梯。在制度層面，加強立法，將信息與網絡安全納入法律調控的范圍，如在刑法中增設計算機網絡犯罪專章，合理進行刑罰配置。

此外，我國現行刑法對網絡犯罪的處罰只有自由刑，導致其他的刑罰手段被忽略。對于大部分的出于經濟目的的網絡犯罪，可以采用國外的罰金刑來遏制此類犯罪。同時，增加資格刑的設置，即我國處罰網絡犯罪的刑種不應過于單一，對網絡犯罪的自然人可處自由刑、財產刑和資格刑，對犯罪的法人采取“雙罰制”。

(三)科學的增加有關網絡犯罪的罪名

我國現行《刑法》僅在第二百八十五條和第二百八十六條分別規定了非法侵入計算機信息系統罪和破壞計算機信息系統罪，這遠遠不能涵蓋形形色色的危害計算機網絡信息安全的犯罪行為，在具體的使用中存在很多難以解決的問題。因此我們認為，應對現行《刑法》的有關條款進行修改，并增加一些有關計算機網絡犯罪的罪名，以便有效的預防和打擊網絡犯罪。如可在刑法中增設盜竊計算機數據罪、竊取計算機服務罪、濫用計算機網絡罪等罪名。只有科學的規定各種犯罪的罪名，才能準確的揭示其內涵，在實踐中也才能方便使用。

結語

網絡犯罪作為一種新出現的犯罪形式，有著與傳統犯罪不同的特點和更大的社會危害性，其犯罪形式的出現挑戰了傳統的刑事法理論。將網絡犯罪作為單獨的犯罪形式加以研究能夠更充分的了解網絡犯罪的自身特點，完善預防打擊網絡犯罪的刑事立法對策，更好的應用法律規制網絡犯罪行為，最終構建和諧的網絡秩序。

[1]趙秉志.計算機與網絡犯罪專題整理[M].北京：中國人民公安大學出版社,2007.

[2]趙斌志,盧建平.中國網絡犯罪的現狀及特點[N].檢察日報，2004-07-03.

[3]朱錦國.網絡犯罪及其預防[J].人民檢察，2002(9).

(責任編輯：王小英)

2017-04-01

黃志堅(1987-)，男，天津市寶坻區人民檢察院反貪污賄賂局助理檢察員。

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