古代訟師地位研究

摘要：從西方移植的法律文化在中國面臨一個本土化的問題，我國古代存在與西方律師相似的職業共同體—— 訟師，即幫助辦理訴訟事項的人，他不存在于我國的正式體制之中，但又與民眾息息相關。本文擬從我國古代國家與民間兩個層面來探析我國古代訟師的地位。

關鍵詞：訟師 國家 民間

我國目前適用的律師制度來源于西方，是我國清末變法乃至民國立法之后才形成的，是我國移植西方法律文化的成果。眾所周知，現代律師制度可追溯至古羅馬時代甚至古希臘。古羅馬時代是法律時代，在古羅馬時期已經形成了較為全面的成文法典與訴訟制度，其中就包含辯護律師制度。古羅馬是城邦社會，具有完備的程序制度來保障依法治國，律師在整個國家中具有崇高地位。在古羅馬社會中，律師一般需要精通法律內容，善于辯論，并取得一定的資格，這就意味著在西方訴訟體制中律師天然具有較高地位。從西方移植的法律文化在中國面臨一個本土化的問題，我國古代存在與西方律師相似的職業共同體——訟師，即幫助辦理訴訟事項的人，他不存在于我國的正式體制之中，但又與民眾息息相關。本文擬從我國古代國家與民間兩個層面來探析我國古代訟師的地位。

一、訟師在國家的地位

（一）訟師在國家行政體系中的地位

一個職業共同體的形成、發展與繁榮與國家的政策息息相關，需要國家行政的支持。但是我國古代的訟師一直沒有得到過官方的正式認可，一直在司法領域的灰色地帶游走。

秦二世而亡之后，法家在我國不再具有主導性的文化意識形態，取而代之的是儒家，我國古代官方適用的法律是儒法，其和西方的法律不同，更多的是一種倫理道德規范。儒法所追求實現的是孔子天下大同的理想社會，不鼓勵訴訟，因此在歷朝歷代的政策之中，訟師都處于一個灰色地帶，沒有明文規定不可為，但官方從未承認訟師的法律地位，訟師一般被統治階級不恥。訟師并不能如西方的律師一樣出庭，只能在私下里為當事人出謀獻策。

儒家成為我國古代的主流文化后，從事司法工作的官吏地位被忽視，法律的地位被四書五經取代。在訴訟過程中，我國講究禁止代理，特殊情況才允許親屬代為訴訟。于是，訟師只能幫忙寫狀紙，幫助當事人理清相關法律適用與法律后果，至于衙門審理案件時的突發事件，訟師并不能跟隨出庭協助辯護。訟師成為官僚機構與民間溝通的媒介，但是，訟師的合法地位沒能為統治者接受，即使我國有的朝代允許代書，但其目的在于抑制訟師發展。

在我國古代國家的行政體系中，訟師一直處于被制度排斥打壓的狀態，缺乏存在的合法性，但是由于古代讀書致仕是少數人享有的專利，再加上訴訟當事人需要專業的訴訟意見，這就使得訟師一直游走于國家行政體系的灰色地帶。

（二）訟師在國家主流文化中的地位

中國人講究一種士為知己者死的文化精神，君子應當坦蕩蕩，小人才會長戚戚，國家明確規定的階級制度士農工商也反映了國家重義輕利的文化統治。孔子主張的儒家文化追求的是一種天下大同的境界，在這個境界中，人人和睦相處，一切都是美好的?？鬃釉岢觥奥犜V，吾猶人也，必也使無訟乎?！钡窃A師賴以謀生的手段就是訴訟，訟師多半扮演一種誘發人們訴訟的形象。我國古代經濟模式是小農經濟，國就是家，家就是國，家長制被引進我國的訴訟體系，行政官員又叫做父母官，訴訟就是一家之內的事情，在這種環境之下，訟師沒有被國家主流文化承認的土壤，父母官追求的是一種調解制度，是一種追求和諧或者是各打三十大板的糊涂官司。

訟師的逐利與助訟這兩個天然本性導致了訟師文化與國家主張的主流文化價值不兼容，也致使訟師在我國古代官方層面的尷尬地位。

（三）訟師在國家層面存在的價值

訟師不存在于國家行政體系之中，也不為國家主流文化倡導，但是不可否認，訟師在國家層面具有其存在的價值。

訟師在干擾司法秩序的同時也為司法秩序作出一定的貢獻。司法屬于國家機器，無論是創建還是維護都需要經費的支撐，在古代由于國庫的空虛與統治階層不重視司法機器，導致官僚機構對司法投入的不足，經費的拮據直接體現為司法效率低下，司法不公嚴重。訟師的存在可以彌補司法體制人員不足導致的法律宣傳不到位。訟師輔助官府處理了大量的民間案件，在一定程度上緩解了案件的積壓。但是，由于訟師天生的弊端逐利與助訟，在后期，反而導致官僚機構權威的下降與案件的積壓。因此，在國家層面上，訟師雖然具有存在的意義但是由于其天然需要官方引導制約，統治階層又認為訟師的存在與其主流文化價值違背，因而否定了訟師在國家層面的存在價值。

二、訟師在民間的地位

（一）訟師在民間訴訟中的地位

中國古代社會推崇科舉入仕，而嚴格的階層劃分又明確了只有部分人可以科舉入仕，文言文無斷句又壟斷了文字，學習不是全民所有，社會上普遍存在文盲，甚至存在家財萬貫目不識丁之人。這種文化的壟斷就導致了不是所有人在訴訟時都知道如何訴訟，再加上對于官府權威的畏懼，就需要有人來協助訴訟的當事人打官司。已經成功入仕的官員們不屑于此等營生，那么，手無縛雞之力又科舉無望的窮書生就依賴于此來鉆研法律，以此謀生，形成訟師行業。

訟師興盛于宋代，隨著商品經濟的進一步發展，民間糾紛不斷變多，而多數是商人訴訟，這需要熟識法律的人加以幫助，訟師很好的滿足了這一點，但由于國家的限制，訟師多數不能出現在公堂之上，只能躲在背后予以操作。

民眾需要訟師，但是訟師接訴訟多數為了謀生，請訟師需要大量金錢，訟師接到的案件越多越賺錢，而且，古代司法效率低下，案件大量積壓，很有可能當事人在訟師的鼓勵下發起訴訟并且付錢買了訴狀卻拿不到判決結果或者敗訴。由于訟師的挑訴與逐利行為，訟師在話本中的形象基本不佳，甚至被稱為訟棍。但是訟師基本上都經歷過十年的寒窗苦讀，基本上都有超乎常人的智慧，加上古代司法并不是純粹的依法治國而是人治與德治的結合，這就導致了訟師可以扭轉黑白，甚至可以憑借計謀讓人轉危為安。

訟師成為官府與當事人的紐帶，讓百姓知道如何成功的行使自己的訴權。

（二）訟師在民間文化中的地位

民間有大量的訟師話本，訟師的形象多以奸詐狡猾著稱，但是也有部分話本是傳播訟師的正能量，這主要是通過訟師的聰明才智與訟師的懲惡揚善表現。這兩個極端可以表明訟師在民間的褒貶不一，訟師的聰明也得到了全民的認可。在統治階層的打壓性宣傳中，訟師也的確成為了惡的代名詞，但是非黑白自存于民眾心中，一些宣揚訟師正義的書冊也說明，訟師在民間文化中有一定的分量，老百姓如果必須要行使訴權還是會找訟師，這固然是一種體制下的無奈，但也可以側面說明訟師在民間有地位。

（三）訟師在民間層面存在的價值

訟師在民間傳統文化的中的褒貶參半，排除了一些訟師群體之中的害群之馬，是由于訟師天然的逐利與助訟性質導致的。在民間訴訟中訟師具有很大的存在價值。古代國家治理模式下，忽視司法審判，官僚機構忽視民眾訴權，以至于訟師可以利用司法制度的空白，挑戰統治階層的權威。訟師的存在對統治者選擇的司法制度產生破壞。訟師基本熟讀法律，但是我國古代的審判人員是從正統的科舉中入仕的，其通四書五經卻不熟悉法律，很多判決是依賴于師爺做出的，訟師的存在凸顯了審判人員司法能力不足，降低了官員在百姓心中的地位。訟師也促使官員審案效率的提升，對法律秩序有一定的沖擊。訟師精通法律與訴訟技巧，成功的讓百姓行使訴權，主張自己的合法權益，對解決民間糾紛有積極作用。

三、二者地位沖突

國家層面主張無訟，講究和諧，但是民間需要訟師的存在來協助當事人主張訴權，這直接體現為，國家禁止代理制度，但是訟師成為幕后推手。

（一）小農經濟時代的中央集權制度與商品經濟時代的社會契約的沖突

經濟基礎決定上層建筑，當上層建筑不適應經濟基礎時，其會有其他文化出現。我國古代幾千年的中央皇權需要人民作為其統治基礎，人民是不能對官僚機構進行反抗或者提出建議。這種統治不需要辯護更不需要公示制度，但是訟師的存在等于助長百姓反抗官府。在古代，統治階層認為民事糾紛應該找德高望重之人解決而不是在官府解決，訟師的存在使百姓可以與官府對話。主審之人是官員而不是法律，但是訟師讓百姓變得可以與官員對話，這就增加了統治階級的負擔與行政成本，這不可能被統治階級所認可。

大量民間糾紛促使百姓到官府中解決案件，百姓的訴求隨著物質生活條件的改善而增長，官府不勝其煩，如果沒有訴狀是不可能成功的主張訴權的，這就需要訟師的存在，百姓的智力閱歷也不如訟師熟知法律與訴訟技巧，這就要求訟師的存在，百姓是希望訟師存在的。

（二）儒家文化思想與契約文化思想的沖突

自秦以后，漢武帝始，儒家文化占據統治地位，這是一種以和為貴的思想，但是隨著經濟的發展，商品經濟的出現，以和為貴不是人民的訴求，其主張一種契約社會，憑借文書約定的事項來做事，當人們違背文書約定時需要有懲戒措施，這種懲戒需要政府的強制性判決才得以行使。統治階級為了維護自己的利益必須輕視這種社會契約文化，否則其統治基礎不再牢固，因為只有皇帝才能代表上天對民眾進行約束，進行懲戒。民眾在打破地域限制的商品交易中發現了契約的重要性，大量錢財貨物的流通需要官府進行規制，這時就需要訟師協助寫狀紙與出謀劃策。當統治階級發現已經無法禁止訟師的存在時，他們采取了更為嚴厲的打壓手段，因此這兩種地位就存在沖突。

四、結語

我國古代訟師的地位十分尷尬，在國家層面打壓，在民間追捧。我國古代的訟師地位不明是由于統治階級文化意識形態導致的，在統治階級的理想國中就不應當存在訟師這種職業，這忽視了現實，忽視了民間社會的訴求，從而讓訟師在我國民間文化中生生不息。但總的來說，我國訟師地位不明，雖然是民眾主張訴權必不可少的中間人，但是審判依舊由審判官員主導，訟師所能做的不過是出謀劃策以及站在訴訟當事人身后，這種特殊的歷史文化與不健全的司法體制讓訟師具有不明朗的歷史地位。

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（作者簡介：董弘倩，廣西師范學院政法學院，研究生，法律專業。）