“明星嫖娼事件”的法律解析

摘 要 賣淫、嫖娼是國家法律嚴肅禁止的行為。影視明星的涉黃違法行為更具有傳播性，引起社會的廣泛關(guān)注。對明星嫖娼予以收容教育的是非曲直、違法與犯罪問題的爭論不絕于耳。

關(guān)鍵詞 賣淫 嫖娼 收容教育 違法 犯罪

作者簡介：張金明，遼寧公安教育培訓(xùn)中心公安法制特級教官，研究方向：行政法、刑事法領(lǐng)域。

中圖分類號：D920.4 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.04.029

近些年來，隨著社會監(jiān)督的力度加大，群眾法律意識的提高，一些公眾人物的違法犯罪行為被披露在陽光之下。網(wǎng)絡(luò)大V薛某某、演員黃某某、導(dǎo)演王某某因嫖娼被公安機關(guān)相繼查獲。值得一提的是，在黃某某嫖娼案中，雙方當(dāng)事人的身份、交易細節(jié)、性別質(zhì)疑、在送進拘留所前帶有身份刻度的照片等都被輿論媒體挖掘出來，公之于眾，輿論一片嘩然。我們不僅要問，上海法官接受“賄賂”，集體參與嫖娼只給予行政拘留十日的處罰，網(wǎng)絡(luò)大V薛某某嫖娼涉嫌聚眾淫亂罪予以刑事追究。正當(dāng)理論界和司法實務(wù)界都沉浸在飽受爭議的勞動教養(yǎng)制度正式被廢止之時，黃某某卻被公安機關(guān)行政拘留后又予以收容教育？同樣是涉黃的嫖娼行為，同樣是花錢買春，最后在受到法律的否定評價上為什么會如此不同？從現(xiàn)有的生效的法律規(guī)范角度而講，黃某某嫖娼案可能涉及到哪些法律問題呢？

一、賣淫、嫖娼收容教育的認定

黃某某嫖娼案，依據(jù)治安法律規(guī)范先處以十五日行政拘留，后又依據(jù)國務(wù)院的行政法規(guī)給予收容教育六個月，這樣的處理是否合情合法呢？處理依據(jù)是什么呢？黃某某要是在其他地區(qū)嫖娼能被收容教育嗎？

其一，北京警方對黃某某行政拘留的法律依據(jù)。可以肯定的說，北京警方對黃某某處以行政拘留十五日是在法律規(guī)定的幅度內(nèi)的。因為根據(jù)我國法律的規(guī)定，賣淫、嫖娼是治安違法行為，一般情況下，可以給予行為人十日以上十五日以下行政拘留的處罰，可并處最高五千元罰款。情節(jié)較輕的，可以單處處五日以下拘留或者五百元以下罰款。黃某某在同一場所，以金錢財物為媒介先后與他人發(fā)生性交易，不屬于法律所規(guī)定的情節(jié)較輕，因此給予黃某某十五日行政拘留是符合法律規(guī)定的。

其二，北京警方行政拘留期滿后給黃某某收容教育的法律依據(jù)。根據(jù)國務(wù)院制定的行政法規(guī)的規(guī)定，對賣淫、嫖娼人員，除依照《治安管理處罰法》給予行政拘留、罰款的處罰外，對尚不夠?qū)嵭袆趧咏甜B(yǎng)的，可以由公安機關(guān)決定收容教育。我們也不難得出，在勞動教養(yǎng)沒有被廢止之前，對于初次嫖娼的違法行為是不能勞動教養(yǎng)的，但是可以由公安機關(guān)予以收容教育，因此北京警方對黃某某行政拘留十五日后又收容教育六個月，在目前的法律框架下是合法的。

其三，黃某某的嫖娼行為若不是發(fā)生在北京的話能被收容教育嗎？黃某某要是在其他地區(qū)嫖娼就有可能不被收容教育。因為根據(jù)遼寧省公安廳通過的《遼寧省公安機關(guān)辦理收容教育案件規(guī)定》的第十四條精神，對初次違反治安管理的賣淫、嫖娼人員，是不能給予收容教育的。就黃某某嫖娼案而言，黃某某在嫖娼事件發(fā)生前，他沒有違法行為記錄，沒有前科劣跡，因此黃某某的嫖娼行為是初次違反治安管理行為，根據(jù)遼寧省公安廳規(guī)定的精神，在上位法《收容教育辦法》規(guī)定既可以收容教育、也可以不予收容教育的前提下，遼寧省公安廳人性化執(zhí)法，規(guī)定對初次涉黃違反治安管理行為不予收容教育是符合法理精神的，因此黃某某在遼寧地區(qū)嫖娼是不能被收容教育的。

由此我們不難看出，同一個違法行為，在不同地區(qū)所受到的否定評價而付出的代價是不一樣的，這就倒逼我們來檢討收容教育這項法律制度。黃某某在北京地區(qū)嫖娼，在給予行政拘留處罰后，又給予六個月的收容教育。在目前勞動教養(yǎng)被廢止、收容教育法律規(guī)范生效的前提下，雖然在理論上及司法實踐中飽受爭議，但從法理上講，給予黃某某行政拘留十五日是處罰、是結(jié)果、是制裁，是對黃某某的違法行為的結(jié)果評價或者否定評價。而收容教育的法律性質(zhì)是強制性教育措施，因此對黃某某的處理并不違反一事不再罰理念。

二、賣淫、嫖娼刑事處罰的認定

在絕大多數(shù)人的印象中，賣淫、嫖娼行為僅僅是一般的治安違法行為，不會涉及刑事處罰。那么，在現(xiàn)有法律的框架下，對賣淫、嫖娼案件除了行政處罰以外在刑事方面是否也會相應(yīng)的處罰呢？實際上針對單純的賣淫、嫖娼行為，一般只是行政處罰，不會追究刑事責(zé)任，但在我們現(xiàn)行的法律規(guī)范中有兩個例外。即，如果黃某某明知自己患有梅毒等性病還去嫖娼或明知賣淫女是不滿十四周歲幼女仍進行嫖宿的，都涉嫌構(gòu)成犯罪。

其一，明知自己患有梅毒等性病與他人發(fā)生性關(guān)系行為如何定性問題。這要從兩個方面來分析。首先，行為發(fā)生在賣淫、嫖娼涉黃鏈條中。根據(jù)現(xiàn)行刑法之規(guī)定，賣淫、嫖娼行為人明知自己患有嚴重的淋病、梅毒等性病，出于報復(fù)社會的目的，或出于非法賺取錢財?shù)哪康模M行賣淫、嫖娼活動，嚴重擾亂社會秩序，涉嫌傳播性病罪，應(yīng)受到刑事追究。而傳播性病罪是行為犯，根據(jù)行為犯的刑法理論，只要有證據(jù)證明賣淫、嫖娼行為人明知自己患有法律上規(guī)定的嚴重性病，還放縱自己，故意與他人進行以金錢、財物為媒介的性交易行為，無論是否把嚴重性病傳染給他人，都涉嫌構(gòu)成犯罪。其次，行為發(fā)生在賣淫、嫖娼涉黃鏈條之外。患病行為人明知自己患有法律上禁止的嚴重性病，仍然在夫妻生活中、戀愛過程中、與他人姘居中、通奸亂倫中，放任自己的疾病傳染給對方，情節(jié)嚴重的應(yīng)以故意傷害罪追究法律責(zé)任。

其二，在賣淫、嫖娼活動中，嫖客明知賣淫女不滿十四周歲，仍然與對方發(fā)生以金錢財物為媒介的性交易行為的定性問題。關(guān)于這個問題，在刑法修正案九之前，在法學(xué)理論和司法實踐中一直是有爭議的。首先，為了保護不滿十四周歲“失足幼女”的權(quán)利，刑法增加了嫖宿幼女是犯罪行為的條款。然而該罪名的設(shè)立，在司法實務(wù)中，有些“背景”的嫖娼嫌疑人，利用自己不明知為理由，進而逃避犯罪的處罰，滿足自己 “買處”、“玩幼”等骯臟的“靈魂成就感”。如某地法官嫖宿幼女后，竟然利用職權(quán)，給受害幼女進行“骨齡”鑒定到十四周歲以上，進而逃避刑事法律制裁，在社會上造成極壞的影響。其次，現(xiàn)行刑法除了規(guī)定嫖宿幼女犯罪行為外，還有一個罪名，用來規(guī)范奸淫幼女的犯罪行為，即強奸罪。根據(jù)刑法的設(shè)定，構(gòu)成奸淫幼女的犯罪行為，不強調(diào)犯罪行為人必須使用暴力脅迫，不強調(diào)是否威脅引誘，不強調(diào)是否自愿，不強調(diào)明不明知，無論出于什么動機與目的，行為人只要與不滿十四周歲的幼女發(fā)生性關(guān)系，就構(gòu)成犯罪，并以強奸罪從重處罰。然而，分析嫖宿幼女的犯罪構(gòu)成，我們不難發(fā)現(xiàn)，嫖宿行為人明知與其交易的對象是不滿十四周歲幼女，仍然實施嫖宿行為，這樣的行為更加惡劣，但就是因為該幼女是賣淫女，因此，行為人就可以嫖宿幼女定罪量刑，追究刑事責(zé)任。嫖宿幼女罪名的設(shè)立和適用，實際上是把受害幼女“標簽化”，從立法上把受害幼女標簽為“良家幼女和賣淫幼女”、“不良幼女與一般幼女”，這就不能很好的體現(xiàn)最高立法機關(guān)立法保護幼女的初衷。因此，全國人大常委會在2015年11月刪除了嫖宿幼女罪這一罪名，法律統(tǒng)一規(guī)范與幼女發(fā)生性關(guān)系的，無論出于何種原因、無論發(fā)生在什么情況下一律以強奸罪從重處罰。

三、變性人涉黃交易及其權(quán)利的認定

在黃某某嫖娼案中，有消息稱該案的賣淫者是是變性人，這種情況對賣淫、嫖娼案件的定性處罰有沒有影響呢？法律規(guī)范有沒有對變性人作出特殊規(guī)定呢？我國法律規(guī)范對變性人婚姻、戶口及居民身份證的變更是如何規(guī)范的？

雖然對變性人賣淫、嫖娼尚無明確的法律規(guī)定，但是無論從法學(xué)理論還是公安實務(wù)來看，以金錢、財物為媒介作交易，發(fā)生在男女之間、男男之間、女女之間的性交、口淫、手淫、雞奸等行為，都屬于賣淫、嫖娼行為，對該行為都應(yīng)當(dāng)依法處理。因此，無論涉案人的性別如何，只要涉案人雙方以金錢財物為媒介進行了性交易，就可以作為賣淫、嫖娼違法行為進行處理。既然公安機關(guān)已經(jīng)查明黃某某嫖娼的對象是一名女子，不管該女子是從男人變?yōu)榕耍€是從雙性人變?yōu)榕耍诜梢饬x上，對方就是女性，對本案的定性處理沒有任何的影響。隨著新事物的出現(xiàn)，人們對相關(guān)事件的看法、認知、法律評價也在發(fā)生著變化。

目前，我們國家還沒有一部完整統(tǒng)一的關(guān)于變性人權(quán)利保護的法律規(guī)范。關(guān)于變性人的婚姻家庭、戶口登記、身份證變更等權(quán)利，零星于國務(wù)院各部委的規(guī)范、答復(fù)及地方政府的一些規(guī)定中。如公安部批復(fù)指出，公民自己有權(quán)決定是否做變性手術(shù)，不受強制不受歧視。

地方各級公安機關(guān)應(yīng)根據(jù)戶口管理要求，根據(jù)當(dāng)事人變更性別的書面申請，提供市級醫(yī)院開具成功手術(shù)的證明、相關(guān)公證的證明材料，應(yīng)當(dāng)及時為當(dāng)事人變更戶口，重新辦理居民身份證。衛(wèi)生部從技術(shù)性管理角度，頒布了變性人管理規(guī)范，具體規(guī)范了醫(yī)療機構(gòu)、操作程序與變性條件等。雖然衛(wèi)生部規(guī)定變性人限定為未婚，但是現(xiàn)實生活中，已婚者做變性手術(shù)已屢見不鮮。所以民政部在答復(fù)中指出，已婚變性人解除婚姻關(guān)系參照協(xié)議離婚處理的原則進行處理。通過以上規(guī)定，我們有理由相信，在機會成熟時，必然迎來變性人這一特殊群體權(quán)利保障的法制春天。

參考文獻：

[1]范圣兵、王峰.性犯罪研究之一——賣淫嫖娼犯罪研究.廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報.2002（2）.

[2]劉國生.美國變性人立法和司法情況評議.法律與醫(yī)學(xué)雜志.2005（1）.