公司分立過(guò)程中，如何保護(hù)股東利益

王通平

【摘要】公司分立是一個(gè)復(fù)雜的法律行為，其不僅包括公司財(cái)產(chǎn)的分割、股東的退出及重新進(jìn)入，更伴隨著財(cái)產(chǎn)的分割和股東等利益相關(guān)人的利益重新分配，利益沖突無(wú)所不在。因此，現(xiàn)代公司法將股東平等原則和股東利益公平保護(hù)確立為基本原則。

【關(guān)鍵詞】公司分立 股東利益 權(quán)利 義務(wù)

【中圖分類(lèi)號(hào)】D922 【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A

公司分立是指一個(gè)公司依據(jù)法定條件，分成兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的行為。在公司分立立法中，世界各國(guó)都將股東利益的保護(hù)作為核心。

在古典企業(yè)向現(xiàn)代企業(yè)逐步轉(zhuǎn)變的過(guò)程中，企業(yè)的股東人數(shù)不斷增加、持股動(dòng)機(jī)出現(xiàn)差異，股東身份由此也開(kāi)始分化。不同的股東身份具有不同的利益訴求，利益沖突也就不可避免。因此，現(xiàn)代公司法將股東平等原則和股東利益公平保護(hù)確立為基本原則。當(dāng)公司分立過(guò)程中股東權(quán)益特別是中小股東權(quán)益與他們的最大利益嚴(yán)重沖突時(shí)，各股東能夠通過(guò)哪些措施或方式實(shí)現(xiàn)救濟(jì)？在分立后尚存的公司中的權(quán)益如何？這就需要在現(xiàn)行法律框架下為中小股東提供有效的利益保護(hù)路徑。

股東利益保護(hù)的權(quán)利體系

股東知情權(quán)。股東知情權(quán)是基于“代理”的公司治理原理下所有者和管理者相分立的背景下股東對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理、財(cái)務(wù)狀況、重要文件和重大事項(xiàng)以及其他重要信息知曉了解的權(quán)利。股東知情權(quán)源于“信息不對(duì)稱(chēng)”，是其他股東權(quán)利有效行使或?qū)崿F(xiàn)的前提。各國(guó)法律不但從實(shí)體法上設(shè)置公司知情權(quán)的內(nèi)涵、權(quán)利類(lèi)型、權(quán)利具體內(nèi)容等，而且從程序法上設(shè)置股東知情權(quán)實(shí)現(xiàn)方式以及救濟(jì)措施等法律規(guī)則。公司分立后，公司股權(quán)狀態(tài)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)都將發(fā)生重大變化，全面披露或充分告知公司分立的有關(guān)信息，保障利益相關(guān)人的知情權(quán)，才能使利害關(guān)系人獲得有效行使權(quán)利的基礎(chǔ)。

我國(guó)《公司法》對(duì)公司分立中股東知情權(quán)的規(guī)定較為粗略，第175條僅規(guī)定了編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單、通知債權(quán)人以及在報(bào)紙上公告等制度，未對(duì)有關(guān)新設(shè)公司新股發(fā)行、股份分配、資產(chǎn)構(gòu)成及價(jià)值；存續(xù)公司的減資、減資后股份總數(shù)、種類(lèi)、每種數(shù)量等影響利益相關(guān)人權(quán)益的關(guān)鍵信息進(jìn)行規(guī)定。在我國(guó)公司分立法制構(gòu)建時(shí)，應(yīng)豐富公司分立股東知情權(quán)內(nèi)涵和權(quán)利類(lèi)型、知情權(quán)實(shí)現(xiàn)方式、義務(wù)主體履行公司分立過(guò)程的信息披露義務(wù)等。

表決權(quán)。股東權(quán)利體系的核心是表決權(quán)，享有表決權(quán)也就相應(yīng)地享有對(duì)公司重大事項(xiàng)的決策權(quán)。因此，股東大會(huì)決議種類(lèi)、表決方式和程序?qū)Q議結(jié)果能否充分反映股東意愿、保護(hù)股東利益具有重要作用。

公司分立將導(dǎo)致其股權(quán)狀態(tài)、資產(chǎn)結(jié)構(gòu)發(fā)生重大變化，大多數(shù)國(guó)家立法都將公司分立作為股東大會(huì)特別決議事項(xiàng)，以絕對(duì)多數(shù)股東（股份）同意為決議生效要件。至于不同類(lèi)型公司分立，應(yīng)根據(jù)不同公司分立類(lèi)型對(duì)公司股東權(quán)益的影響程度綜合分析而決定。類(lèi)別表決機(jī)制的關(guān)鍵在于類(lèi)別的認(rèn)定，類(lèi)別確認(rèn)原則是同一類(lèi)股份的持有者權(quán)利不同，則確認(rèn)不同類(lèi)別、召開(kāi)類(lèi)別會(huì)議、分開(kāi)審議和決策。

表決權(quán)排除制度，即回避表決制度，是指當(dāng)持有公司股份的股東在股東大會(huì)決議特殊事項(xiàng)時(shí)該股東或其代理人無(wú)權(quán)表決的制度，回避表決制度針對(duì)的特殊事項(xiàng)主要是指該事項(xiàng)與股東有特別利益關(guān)系。為預(yù)防大股東利用優(yōu)勢(shì)的控股地位濫用表決權(quán)損害小股東利益，各國(guó)法律均規(guī)定公司分立中的回避表決制度及回避表決特殊事項(xiàng)，同時(shí)規(guī)定未回避表決的決議效力及救濟(jì)措施。

對(duì)于公司分立，我國(guó)法律規(guī)定了股東大會(huì)特別決議制度和表決權(quán)排除制度；但未建立完善的股東大會(huì)決議的類(lèi)別表決機(jī)制，對(duì)表決程序、決議的法律效力及救濟(jì)措施沒(méi)有表述清楚。為此，可從以上方面對(duì)公司分立事項(xiàng)表決的股東大會(huì)決議制度進(jìn)行完善。

異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)是指在股東大會(huì)針對(duì)重大經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)進(jìn)行表決并投反對(duì)票的股東，有權(quán)在事項(xiàng)經(jīng)過(guò)股東大會(huì)審議批準(zhǔn)后依據(jù)法律規(guī)定請(qǐng)求公司以合理的價(jià)格回購(gòu)自己所持股份的權(quán)利。公司分立是各國(guó)公司立法中普遍認(rèn)可的公司重大變化事項(xiàng)；公司分立決策通過(guò)后，股東是否享有異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，權(quán)利包括哪些情形？權(quán)利行使應(yīng)具備哪些條件？各國(guó)立法尚無(wú)統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)。我國(guó)《公司法》第75條和第143條，第一次從法律層面規(guī)定異議股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)、但缺乏對(duì)可行使股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)異議股東情形、行權(quán)主體、回購(gòu)價(jià)格、回購(gòu)程序的規(guī)定，實(shí)踐中操作性不強(qiáng)。為此，我國(guó)公司分立立法可從可行權(quán)主體范圍、可行權(quán)情形、回購(gòu)價(jià)格、回購(gòu)程序以及法律責(zé)任等方面完善相關(guān)制度。

股東利益保護(hù)的約束機(jī)制

控股股東誠(chéng)信義務(wù)。上市公司控股股東的誠(chéng)信義務(wù)主要是指控股股東或?qū)嶋H控制人不得濫用其控制地位或控制權(quán)損害公司利益或損害少數(shù)股東利益。控股股東的誠(chéng)信義務(wù)大致可以分為控股股東對(duì)公司的誠(chéng)信義務(wù)和控股股東對(duì)其他股東特別是中小股東的誠(chéng)信義務(wù)。在公司分立中，多數(shù)股東應(yīng)當(dāng)負(fù)有誠(chéng)信義務(wù)，不得從事下列損害公司或少數(shù)股東利益的行為：以不公平或不合理的價(jià)格將分立的公司營(yíng)業(yè)或資產(chǎn)處置給關(guān)聯(lián)方，在自己及關(guān)聯(lián)方與少數(shù)股東間不公平的分配公司分立過(guò)程中的資產(chǎn)、股份等分立利益，以低價(jià)轉(zhuǎn)讓、賤賣(mài)、減資等方式減少公司資產(chǎn)數(shù)額、提高公司的資產(chǎn)負(fù)債率、影響公司的持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力，損害公司、股東、債權(quán)人利益。上述行為侵害中小股東在公司分立中利益，應(yīng)根據(jù)誠(chéng)信義務(wù)原則予以禁止。

董事信義義務(wù)。依據(jù)“代理”的基本原理，對(duì)公司或股東而言，經(jīng)營(yíng)者應(yīng)負(fù)有信義義務(wù)，充分發(fā)揮自己的專(zhuān)業(yè)能力，管理好公司，按時(shí)向股東履行信息披露義務(wù)，不得以任何理由或任何方式侵占公司利益，其內(nèi)容一般包括注意義務(wù)、忠實(shí)義務(wù)以及誠(chéng)信義務(wù)。對(duì)于公司分立，董事若能完全履行信義義務(wù)，制定分立方案就能以“公平、正義”為出發(fā)點(diǎn)，就不會(huì)出現(xiàn)為董事、控股股東等人謀取私人利益的情形，更能確保公司分立不損害股東、債權(quán)人以及其他利益相關(guān)人的利益，最終實(shí)現(xiàn)以最小的代理成本取得最大效果的分立績(jī)效。

公司分立中的注意義務(wù)是指董事會(huì)制定分立計(jì)劃或分立方案時(shí)應(yīng)以理智、謹(jǐn)慎的態(tài)度并充分體現(xiàn)自己的專(zhuān)業(yè)能力和判斷能力，分立計(jì)劃或分立方案應(yīng)書(shū)面向董事會(huì)提出分立建議并待其表決。各國(guó)法律均要求董事制定分立計(jì)劃或方案應(yīng)履行信義義務(wù)、注意義務(wù)、忠實(shí)義務(wù)，公平對(duì)待公司全體股東，合理確定配售的股份和比率，而不能侵害公司利益和股東利益為自己謀取利益，不能只為多數(shù)股東、大股東或?qū)嶋H控制人謀取利益，不得為大股東損害小股東的利益。以法律的強(qiáng)制性規(guī)范規(guī)定董事應(yīng)履行的信義義務(wù)，為少數(shù)股東權(quán)益提供保障，為少數(shù)股東獲得與大股東一致的利益提供平等的保護(hù)，值得我國(guó)立法借鑒。

獨(dú)立專(zhuān)家制度。公司分立中，少數(shù)股東與多數(shù)股東或管理層相比掌握的公司分立信息嚴(yán)重不對(duì)稱(chēng)，這就會(huì)導(dǎo)致少數(shù)股東無(wú)法準(zhǔn)確權(quán)衡公司分立以及分立計(jì)劃、分立方案對(duì)自己利益的影響；因此有必要引進(jìn)獨(dú)立專(zhuān)家參與公司分立事項(xiàng)，提供建議和咨詢，對(duì)公司分立的合法性、真實(shí)性以及公平、合理等方面提供獨(dú)立專(zhuān)家意見(jiàn)，更好保障少數(shù)股東的權(quán)益不受侵害，同時(shí)還可由獨(dú)立第三方監(jiān)督多數(shù)股東及董事的決策行為，維護(hù)交易安全。引進(jìn)獨(dú)立專(zhuān)家的主要內(nèi)容是對(duì)董事會(huì)的分立計(jì)劃及書(shū)面說(shuō)明報(bào)告中的被分離營(yíng)業(yè)或財(cái)產(chǎn)的價(jià)值及分割和重組、股份的配售以及股份交換比率的計(jì)算等內(nèi)容以及公司分立的合法性、真實(shí)性、公平、合理等作出評(píng)價(jià)鑒定并形成專(zhuān)家報(bào)告向全體股東匯報(bào)。

我國(guó)上市公司重大資產(chǎn)重組詳細(xì)規(guī)定專(zhuān)家制度，包括必須聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)事務(wù)所以及需要時(shí)聘請(qǐng)?jiān)u估事務(wù)所，通過(guò)專(zhuān)家意見(jiàn)保證重組事項(xiàng)的合理性、合法性、公平性，利用專(zhuān)家的專(zhuān)業(yè)判斷維護(hù)公司的利益。因此，公司分立法制之構(gòu)建，可借鑒我國(guó)上市公司重大資產(chǎn)重組等立法情況，引進(jìn)必要的專(zhuān)家制度，為公司分立事宜保駕護(hù)航。

（作者單位：南京大學(xué)法學(xué)院）

【參考文獻(xiàn)】

①白慧林：《控制權(quán)在公司分立中的規(guī)制》，《前沿》，2009年第5期。

②金勇軍：《公司法：重組購(gòu)并》，北京：高等教育出版社，2009年。

③車(chē)傳波：《公司分立法律問(wèn)題探析》，《東岳論叢》，2010年第11期。

責(zé)編/張蕾 美編/楊玲玲