慈善信托破局之后

文 《法人》記者 肖岳

慈善信托破局之后

文 《法人》記者 肖岳

開(kāi)展慈善信托業(yè)務(wù)時(shí)，信托公司不能僅滿足于一單業(yè)務(wù)的探索，而要著眼于長(zhǎng)遠(yuǎn)，提高慈善信托的受托管理能力。尤其是作為受托人，應(yīng)建立與慈善信托相關(guān)的業(yè)務(wù)流程和操作規(guī)范，在業(yè)務(wù)操作中做到有章可循，這也對(duì)受托人自身提出了更高的要求

2月14日，中國(guó)慈善聯(lián)合會(huì)在京發(fā)布《2016年中國(guó)慈善信托發(fā)展報(bào)告》，報(bào)告顯示，截至2016年底，在全國(guó)范圍內(nèi)開(kāi)展慈善信托備案工作的省區(qū)市已有12個(gè)，有18家慈善組織和信托公司成功備案了22單慈善信托產(chǎn)品。從金額上看，這些慈善信托產(chǎn)品的初始規(guī)模為0.85億元，合同規(guī)模約30.85億元。

無(wú)論慈善信托產(chǎn)品的參與者數(shù)量還是合同金額的規(guī)模，都反映出慈善信托產(chǎn)品的發(fā)展正在加速。這也得益于2016年9月1日起施行的《中華人民共和國(guó)慈善法》（以下簡(jiǎn)稱《慈善法》），在《慈善法》出臺(tái)后，一解慈善信托產(chǎn)品發(fā)展的種種困惑。

正如此前媒體報(bào)道所言，2016年是慈善信托在中國(guó)的創(chuàng)設(shè)元年，因此在行業(yè)廣闊前景的背后，仍有尚待完善之處。比如對(duì)于以信托公司為代表的受托人的稅收優(yōu)惠如何在實(shí)踐中的落地、非貨幣性財(cái)產(chǎn)設(shè)立慈善信托要求的逐漸增多等。另一個(gè)受關(guān)注較多的問(wèn)題則是如何從監(jiān)管上對(duì)假借慈善信托名義進(jìn)行非法集資或洗錢活動(dòng)進(jìn)行遏制。

2016年8月29日，民政部、銀監(jiān)會(huì)曾聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于做好慈善信托備案有關(guān)工作的通知》，用以規(guī)范慈善信托受托人主體的慈善組織和信托公司，而在要求作為受托人的慈善組織和信托公司嚴(yán)格執(zhí)行《慈善法》等相關(guān)法律之外，不少觀點(diǎn)認(rèn)為，對(duì)于慈善信托也不可監(jiān)管過(guò)嚴(yán)，否則反而限制慈善事業(yè)的發(fā)展。

慈善信托日趨完善

2016年被認(rèn)為是中國(guó)慈善信托的“元年”，在政策上，《慈善法》從2016年9月1日實(shí)施至今已有近半年的時(shí)間，從慈善信托的發(fā)展來(lái)看，在資金規(guī)模上已經(jīng)比《慈善法》施行之前走出了一大步。

但從慈善信托受托人角度來(lái)看，雖然根據(jù)《慈善法》的規(guī)定，信托公司和慈善組織均可以作為受托人，但目前的22單慈善信托產(chǎn)品中，仍是以信托公司作為主力軍。

“就慈善信托的規(guī)模而言，2017年將會(huì)比2016年有跨越式的增長(zhǎng)。之所以目前慈善信托受托人主要是信托公司，是因?yàn)樵凇洞壬品ā穼?shí)施之前，不少信托公司根據(jù)《信托法》創(chuàng)造性地設(shè)立了公益信托和準(zhǔn)公益信托，積累了一定的經(jīng)驗(yàn)。”中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院副教授趙廉慧在接受《法人》記者采訪時(shí)表示。

而在《慈善法》實(shí)施之后，雖然目前只有一單由基金會(huì)單獨(dú)做慈善信托受托人的實(shí)踐，其他主要是由信托公司擔(dān)任受托人。但基金會(huì)等慈善組織也以項(xiàng)目執(zhí)行人、委托人等身份介入慈善信托當(dāng)中，今后的情況會(huì)越來(lái)越好。

“我對(duì)未來(lái)慈善信托的發(fā)展規(guī)模和數(shù)量都持比較樂(lè)觀的態(tài)度。”國(guó)投泰康信托研究發(fā)展部總經(jīng)理和晉予在接受《法人》記者采訪時(shí)表示。

首先，慈善事業(yè)的發(fā)展為慈善信托提供了較好的大環(huán)境。2015年我國(guó)慈善捐贈(zèng)總規(guī)模已經(jīng)突破1100億元，與發(fā)達(dá)國(guó)家相比，我國(guó)慈善事業(yè)還有巨大的發(fā)展空間，慈善信托是打開(kāi)慈善事業(yè)發(fā)展空間的一把重要的鑰匙。

其次，從參與機(jī)構(gòu)來(lái)看，截至目前有18家信托公司作為受托人開(kāi)展了慈善信托的嘗試，還有50家信托公司尚未開(kāi)展。目前，僅有2家慈善組織作為單獨(dú)或共同受托人開(kāi)展了慈善信托探索。因此，未來(lái)還有更多機(jī)構(gòu)將會(huì)投入慈善信托的實(shí)踐中來(lái)。

對(duì)于慈善信托在國(guó)內(nèi)的推進(jìn)，《慈善法》被稱為當(dāng)之無(wú)愧的“功臣”。清華大學(xué)公益慈善研究院副院長(zhǎng)、創(chuàng)新與社會(huì)責(zé)任研究中心主任鄧國(guó)勝在接受《法人》記者采訪時(shí)表示，《慈善法》明確了信托公司可以作為受托人，另外也降低了設(shè)立慈善信托的門檻，現(xiàn)在只要到民政部門備案就可以設(shè)立慈善信托，程序比以往更簡(jiǎn)潔。

除了《慈善法》和相關(guān)配套政策的出臺(tái)以外，全社會(huì)對(duì)慈善信托的關(guān)注度和支持力度也明顯提升。和晉予表示，中國(guó)慈善聯(lián)合會(huì)于2016年11月成立了慈善信托委員會(huì)，標(biāo)志著慈善信托的行業(yè)自律組織將發(fā)揮重要作用。此外，關(guān)于慈善信托的研討會(huì)也紛紛召開(kāi)，越來(lái)越多的高等院校、研究機(jī)構(gòu)對(duì)慈善信托進(jìn)行了深入探討和全面研究，為慈善信托的發(fā)展提供了良好的研究支持和輿論環(huán)境。

稅收優(yōu)惠仍待落實(shí)

隨著《慈善法》的落地，慈善信托此前在備案流程、合法地位等諸多限制都得到解決，必將促使慈善信托進(jìn)入快速發(fā)展的新階段。但就目前國(guó)內(nèi)開(kāi)展慈善信托的現(xiàn)狀而言，仍有一些問(wèn)題尚未解決。

其中，有關(guān)稅收優(yōu)惠如何切實(shí)執(zhí)行是主要問(wèn)題之一。雖然在《慈善法》中規(guī)定慈善信托可以享受稅收優(yōu)惠，但《慈善法》也僅明確了慈善組織、捐贈(zèng)人、受益人的稅收優(yōu)惠，在實(shí)踐中尚未有明確針對(duì)慈善信托的稅收優(yōu)惠政策出臺(tái)，這可能導(dǎo)致政策實(shí)施中遇到瓶頸。

趙廉慧在接受《法人》記者采訪時(shí)指出，慈善信托稅收優(yōu)惠的問(wèn)題是制約慈善信托發(fā)展的瓶頸問(wèn)題。《慈善法》雖然規(guī)定了備案的慈善信托可以享受稅收優(yōu)待，但對(duì)慈善信托設(shè)立、存續(xù)以及利益分配的哪個(gè)環(huán)節(jié)和哪個(gè)主體該如何征稅、如何予以稅收優(yōu)待、誰(shuí)可以開(kāi)具稅收票據(jù)等具體操作問(wèn)題，都沒(méi)有配套的規(guī)定。

“而目前實(shí)踐中最為突出的是：信托公司作為慈善信托的受托人，無(wú)法開(kāi)具慈善捐贈(zèng)發(fā)票，導(dǎo)致慈善信托的結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)必須解決開(kāi)票主體問(wèn)題，增加了成本，延宕了成立。”趙廉慧說(shuō)。

《法人》記者查閱相關(guān)資料獲悉，作為慈善信托委托人的一方，想要獲得所得稅稅前抵扣優(yōu)惠，要通過(guò)一定的交易結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)才行，比如尋求具有開(kāi)票資格的基金會(huì)進(jìn)行合作等。

和晉予在接受《法人》記者采訪時(shí)表示，并不是只有信托公司開(kāi)展慈善信托會(huì)遇到稅收優(yōu)惠問(wèn)題，慈善組織作為受托人設(shè)立慈善信托時(shí)，也將遇到稅收優(yōu)惠問(wèn)題。因?yàn)榇壬平M織根據(jù)委托人的意愿設(shè)立慈善信托的行為不屬于捐贈(zèng)，慈善信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立運(yùn)行，慈善組織作為受托人同樣無(wú)法開(kāi)具捐贈(zèng)發(fā)票。

在稅收優(yōu)惠政策目前暫時(shí)無(wú)法落實(shí)的條件下，信托公司和慈善組織往往通過(guò)合作，以“捐贈(zèng)+慈善信托”或者“慈善信托+項(xiàng)目執(zhí)行”的方式，引入慈善組織向真正的慈善信托委托人開(kāi)具捐贈(zèng)發(fā)票，實(shí)現(xiàn)委托人的稅收優(yōu)惠。

“盡管這些模式部分解決了稅收優(yōu)惠問(wèn)題，但對(duì)慈善信托的架構(gòu)而言是一種扭曲，往往會(huì)出現(xiàn)一些新的問(wèn)題，甚至法律風(fēng)險(xiǎn)。”和晉予表示。

多位受訪專家對(duì)此指出，針對(duì)慈善信托制定具體的稅收優(yōu)惠政策仍應(yīng)進(jìn)一步落實(shí)，這也是我國(guó)慈善信托發(fā)展中亟須解決的問(wèn)題之一。

信托公司新挑戰(zhàn)

除了稅收優(yōu)惠外，隨著慈善信托在國(guó)內(nèi)的發(fā)展，對(duì)作為受托人之一的信托公司而言，也面臨著越來(lái)越多的挑戰(zhàn)。其中之一便是：隨著慈善信托的發(fā)展，以股權(quán)或其他動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)、無(wú)形資產(chǎn)、商品貨物等財(cái)產(chǎn)設(shè)立慈善信托也將逐漸增多，這也為信托公司在處理慈善信托業(yè)務(wù)上帶來(lái)了挑戰(zhàn)。

和晉予在接受《法人》記者采訪時(shí)表示，以非貨幣形式的財(cái)產(chǎn)設(shè)立慈善信托，可以更好地體現(xiàn)慈善信托的靈活優(yōu)勢(shì)。多元化的慈善信托財(cái)產(chǎn)可以嫁接受托人的專業(yè)受托管理，可以更好地為慈善事業(yè)服務(wù)。

但目前設(shè)立非貨幣財(cái)產(chǎn)的慈善信托需要兩方面支持：一是非貨幣財(cái)產(chǎn)的非交易過(guò)戶和信托登記問(wèn)題要解決，比如以股權(quán)設(shè)立的慈善信托，需要對(duì)股權(quán)進(jìn)行非交易過(guò)戶，解決交易過(guò)戶產(chǎn)生的股權(quán)增值部分的稅收問(wèn)題；二是與貨幣慈善信托一樣，非貨幣財(cái)產(chǎn)設(shè)立的慈善信托也需要稅收抵扣等優(yōu)惠政策的支持。和晉予表示，盡管這些問(wèn)題還沒(méi)有完全解決，但國(guó)投泰康信托已經(jīng)開(kāi)始了股權(quán)慈善信托的實(shí)踐探索。

鄧國(guó)勝對(duì)此認(rèn)為，以股權(quán)、動(dòng)產(chǎn)及不動(dòng)產(chǎn)等形式設(shè)立慈信托的情況增多，對(duì)信托公司來(lái)說(shuō)既是挑戰(zhàn)也是機(jī)遇，挑戰(zhàn)是因?yàn)楝F(xiàn)金對(duì)信托來(lái)說(shuō)是最常見(jiàn)的形式，以多種財(cái)產(chǎn)形式設(shè)立慈善信托如房產(chǎn)或土地等，會(huì)考驗(yàn)信托公司打理這種形式的財(cái)產(chǎn)的能力。然而對(duì)信托公司而言，土地等資產(chǎn)的也是一種巨大的社會(huì)資源，也是機(jī)會(huì)。

對(duì)信托公司而言，除了業(yè)務(wù)上要面臨多元化財(cái)產(chǎn)的挑戰(zhàn)外，在政策上也存在一定的限制。趙廉慧在接受《法人》記者采訪時(shí)表示，由于信托登記制度不完善，不動(dòng)產(chǎn)、股權(quán)等進(jìn)入慈善信托存在極大的障礙，這也是目前慈善信托主要是資金信托的原因之一，當(dāng)然這不僅是慈善信托獨(dú)有的問(wèn)題，而是整個(gè)《信托法》制度存在的問(wèn)題。

趙廉慧呼吁，希望在將來(lái)的立法中，至少是國(guó)務(wù)院在《信托公司條例》的層面，能夠解決這一制約整個(gè)信托業(yè)發(fā)展的瓶頸問(wèn)題。

慈善信托更考驗(yàn)綜合實(shí)力

在慈善信托發(fā)展的過(guò)程中，外界難免會(huì)有一些質(zhì)疑的聲音出現(xiàn)，有觀點(diǎn)指出，目前推動(dòng)慈善信托業(yè)務(wù)發(fā)展的因素主要有兩點(diǎn)：一方面是企業(yè)社會(huì)責(zé)任的體現(xiàn)，另一方面是迎合監(jiān)管評(píng)級(jí)需求。

和晉予對(duì)此認(rèn)為，“信托公司為了評(píng)級(jí)獲得加分而開(kāi)展慈善信托”這種說(shuō)法是片面的，最新的信托公司監(jiān)管評(píng)級(jí)辦法發(fā)布于2016年12月，但信托公司于2016年9月就開(kāi)展了慈善信托實(shí)踐探索。因此，不能認(rèn)為信托公司開(kāi)展慈善信托的實(shí)踐，就是簡(jiǎn)單地為了監(jiān)管評(píng)級(jí)加分。

“慈善信托是信托公司的本源業(yè)務(wù)之一，開(kāi)展慈善信托不僅可以體現(xiàn)信托公司的社會(huì)責(zé)任，而且還是信托公司的長(zhǎng)期創(chuàng)新型業(yè)務(wù)。”和晉予表示，在目前，信托公司開(kāi)展慈善信托業(yè)務(wù)，收取的信托報(bào)酬往往比較低，有的甚至不收取報(bào)酬。但慈善信托給信托公司帶來(lái)的品牌美譽(yù)度、社會(huì)影響以及慈善等其他社會(huì)資源，也是無(wú)法用信托報(bào)酬簡(jiǎn)單衡量的。再者，慈善信托往往可以與信托公司的家族信托以及其他營(yíng)業(yè)信托產(chǎn)生協(xié)同和促進(jìn)，其價(jià)值也是十分重要的。

和晉予同時(shí)指出，開(kāi)展慈善信托業(yè)務(wù)時(shí)，信托公司不能僅滿足于一單業(yè)務(wù)的探索，而要著眼于長(zhǎng)遠(yuǎn)，提高慈善信托的受托管理能力。尤其是作為受托人，應(yīng)建立與慈善信托相關(guān)的業(yè)務(wù)流程和操作規(guī)范，在業(yè)務(wù)操作中做到有章可循，這也對(duì)受托人自身提出了更高的要求。

“慈善信托業(yè)務(wù)也為信托公司未來(lái)業(yè)務(wù)的發(fā)展提供了空間。”鄧國(guó)勝在接受《法人》記者采訪時(shí)表示，信托公司開(kāi)展慈善信托可以滿足不同階層人的需求，因?yàn)楹芏喔蝗嗽驹O(shè)立商業(yè)信托，今后可以在商業(yè)信托外多出一種選擇。另外，信托公司也可以借此擴(kuò)大市場(chǎng)份額，搶占市場(chǎng)。

在慈善信托成為備受社會(huì)關(guān)注的話題時(shí)，監(jiān)管層對(duì)于監(jiān)管和規(guī)則的關(guān)注其實(shí)也從未停止過(guò)。就在《慈善法》于2016年9月1日實(shí)行前的8月29日，由民政部、銀監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于做好慈善信托備案有關(guān)工作的通知》，通知中除了涵蓋慈善信托備案、后續(xù)監(jiān)管等外，也提到防止借慈善信托名義從事非法集資、洗錢等活動(dòng)。

在談及如何防止一些不法分子利用慈善信托名義進(jìn)行非法集資和洗錢活動(dòng)時(shí)，趙廉慧表示，如果能落實(shí)法律的規(guī)定，同時(shí)加強(qiáng)社會(huì)監(jiān)督和監(jiān)管部門的監(jiān)管，管好受托人，確保信托財(cái)產(chǎn)用于慈善目的，使心懷叵測(cè)的人不能以信托作為自己輸送利益的通道，不能濫用信托制度獲得非法利益，也就不會(huì)有動(dòng)因利用慈善信托制度洗錢或者非法集資了。

趙廉慧同時(shí)指出，從信托制度本身而言，已經(jīng)是比較成熟的制度，并且在確保信托財(cái)產(chǎn)安全等方面具有獨(dú)特的優(yōu)勢(shì)。另外，目前的《慈善法》《信托法》以及其他的相關(guān)法律法規(guī)都規(guī)定了受托人責(zé)任、信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性和信托利益全部用于慈善目的的要求，所有的政策都要求受托人嚴(yán)格根據(jù)法律的規(guī)定和信托合同的約定管理和實(shí)施慈善信托，把善款用于慈善目的，不能回流于委托人或者向委托人的利害關(guān)系人輸送利益。