公證事項的認知和判斷淺談

高榮玲

公證員對公證申請人所申請公證事項的認知和判斷，其正確與否將直接影響所辦公證事項的質量，因而對公證員的認知和判斷加以科學的分析和梳理，便于公證員更好地在公證實務操作過程中進行正確的認知和判斷，以恰當地運用專業知識和技能，在公證活動中保持應有的謹慎和高度注意，充分關注公證當事人和利害關系人各方正當、合法的利益請求。

一、認知的對象及效力

（一）認知的對象

認知包括對法律和事實的認知，它的對象是法律、眾所周知的事實、科學規律、經驗定理，它客觀存在并且效力絕對。結合公證的具體實踐，作為公證員應該認知的對象：一是法律。對法律的認知，主要是理解法律存在的事實、立法的背景、制定的經過及其效力。例如法律的生效或廢止的事實，對某項旨在變更政策的法案，該法案是否經立法通過，或某一法律的立法政策及其目的。二是事實。認知的事實包括眾所周知的事實、行政事項、公證事項、其他事項。所謂眾所周知的事實即某種事實成為眾所周知受到一定的時間、地點、條件的限制，它可以在不同的范圍存在，且眾人皆知并承認其為真實的不容置疑的事實。對于行政事項，它涉及政府的行為、政府的關系及其他事項，本身就有注意的義務，如果將這種證明的責任賦予當事人，顯然會給當事人造成很大的困難。公證事項的認知要點包括當事人的簽字、公證處的記錄、慣例、公證術語、其他公證處的設立及其管轄、其他公證處公證員及該公證處的印鑒等。其他事項主要是不同領域和行業的知識、易于掌握和獲取的事項。

（二）認知的效力

由于認知脫胎于證據法，其規則的運用和判別，都與證據法關系密切，因此對認知的效力主要從證據法的角度去分析。首先，當事人無需舉證，即免除當事人的舉證責任，這是認知的首要效力。對無需舉證的事實，不論是待證的事實還是用以證明事實的證據事實，因均可認知而免于舉證。其次，凡法律規定必須認知的事項，則公證員應當認知，此為公證員的一項基本義務。第三，對于一般性常識的事項，公證員可予以認知。如公歷和農歷的換算等。第四，公證員認知事實的邏輯推理，對于證明其他事實可以構成證明的邏輯鏈條。在證據法上有證據許可的問題，認知的采用，往往可以促成證據的許可。如某一事項的結果發生總局效力，有時可以使其他一個事實或一組事實成為證據，構成證明的邏輯上的鏈條。第五，公證員就常識、自然規則、一般性經驗、眾所周知的事實予以認知時，即使存在與之相沖突的意見（可能是當事人的自認、證人證言、專家的意見等），也必須維持認知而不采信這些意見，在這種情況下，認知是絕對的，不能變化的。

二、認知的程序

首先，公證員的自動認知。根據前面所述認知的對象、范圍、效力、標準，公證員對當事人所申請的公證事項和提供的證明材料進行自動認知。這種認知作為公證當事人在申辦公證事項時，應向公證處提供真實、合法、充分的證明材料，這里所說的真實、合法不難理解，但是需要說明的是何為“充分”，所謂“充分”指出具公證書所依據的事項必須有足夠的證據予以證明，證據的充分要求公證事項中的各事實都能夠得到證明，且各證據之間能夠互相印證，不互相沖突、矛盾或者相互脫節，形成一個完整的證據鏈。當事人提供的證明材料如果能夠足以證明所辦公證事項的事實，就無需再舉證。

第二，告知當事人。公證員要認知某一事項，尤其在自動認知時，應及時告知當事人，使其獲得并提供有關知識的機會。

第三，出證前的異議主張。對可予認知的行為，須在公證書出證前，及時將有關公證的事實告知當事人或者利害關系人，給當事人或者利害關系人補證、提出異議的機會，以避免公證瑕疵的發生。

三、認知和判斷技巧的運用

有鑒于認知范圍的龐雜性，為更好地理清思路，參考國內外學說，按照認知事項是否以法律強行規定為標準，將認知分為必須認知和可予認知。前者指法律規定之事項，公證員應當認知，具有強制性。后者需使用一切有效的手段，以獲得相關知識，達到認知的目的，公證員可以給予認知，但是不具有強制性，公證員是否認知可以自由裁量。依此劃分標準，必須認知的事項是憲法、法律、國際條約、眾所周知的事實。可予認知的事項是經驗定理、習慣、地方性法規、外國的現行法。必須認知與可予認知效力上也有差異，必須認知具有絕對的效力，對于必須認知的事項，即使公證員不知道，亦應由當事人提供信息，以協助公證員作出正確的認知。可予認知的事項具有相對的效力，因為不論其是主要事實，或為證明其他事實之證據事實，在形式上只具有初步可信的效力，只是表面形式，因而只具有相對的效力。

在公證實務的操作中，公證員對申請公證事項和所涉證據材料需要通過判斷加以認定，但是從程序的意義上講，這種判斷與民事審判活動中法官對于案件糾紛及證據判斷與很大不同。法官在民事審判活動中得出判斷需要經過原被告當事人質證等必經程序，而公證活動中并沒有設置這類相應的程序。公證活動的過程主要通過公證員自身作出獨立的判斷，因此，公證員的判斷在公證實務操作中非常重要。公證員在實務操作中進行判斷需要把握以下幾個方面：首先，根據對公證事項認知的基礎，依照法律、法理、辦證規則對事實進行判斷，這是公證員作出判斷的基本前提。其次，運用證據學原理進行判斷。如對證據材料之間是否環環相扣、互為印證，在邏輯關系上是否存疑等作出判別。第三，運用執業積累的經驗進行判斷。公證員多年執業累積的經驗是一筆寶貴的財富，需要充分加以利用，運用得當對一些非常規和疑難的公證事務的辦理可以起到事半功倍的效果。