淺談我國民法上抵押合同效力相關問題研究

旦增曲珍

摘 要：抵押屬于擔保物權的一種，隨著商品經濟的不斷發展，信譽擔保難以滿足社會發展的需要，人們更加愿意選擇物權擔保，這一趨勢，極大地刺激了擔保物權的發展。抵押擔保在近現代各國民法的物權擔保制度占據著非常重要的地位。在我國現行的法律制度中，抵押合同受到多部法律規范的調整。本文在分析抵押合同的基本概念的基礎上，從合同的主體、當事人意思表示、合同的內容以及抵押合同的形式要件等方面分析了抵押合同效力的認定問題，并進一步分析了在簽訂抵押合同時應當注意的一些事項，希望借些研究在理論對我國的抵押合同的效力認定的有所幫助。

關鍵詞：抵押合同；效力；抵押人；抵押權人

《物權法》第十五條當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同，除法律另有規定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權登記的，不影響合同效力。

一、抵押合同成立、生效

抵押可分為動產抵押和不動產抵押。抵押合同是當事人雙方對于是否設立抵押、抵押的內容、抵押權的實現等相關問題進行約定的合同，是雙方合意的結果。設定抵押的順序是：抵押人和抵押權人雙方先簽訂抵押合同，依據合同約定、抵押物的性質再設立抵押權。所以抵押合同生效與抵押權生效是兩個概念，不能混為一談。設定抵押合同的是債權行為，抵押合同是債權合同，抵押合同的成立、生效要件需要滿足合同成立、生效要件即可。依據《合同法》第44條規定，依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等生效手續的，依照其規定。第45條規定（附條件生效），當事人對于合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。當事人為自己利益不正當地組織條件成就的，視為條件已成就；不正當地促成條件成就的，視為條件不成就。第46條規定（附期限生效），當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。因此，不論是不動產還是動產抵押合同，均為要式合同，雙方在合同書上簽字或者蓋章，即成立并生效，除非法律另有規定或者合同另有約定如附條件或附期限。

二、抵押合同效力體現

合同成立并不意味著合同生效，合同生效后其效力約束雙方當事人：《合同法》第八條中規定：依法成立的合同，對當事人具有法律約束力，當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同。具體表現為：①自合同依法成立時起，合同當事人要受到合同的約束；②如果情況發生變化需要變更或者解除合同時，應當按照合同的約定或者法律的規定協商解決；③除了不可抗力等法律規定的免責事由外，當事人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定時，需要承擔違約責任。不動產抵押、動產浮動抵押合同生效后的效力體現在：抵押人必須依法辦理抵押登記，否則將構成違約；其他動產抵押合同生效后的效力則體現在：抵押人有依約定辦理抵押登記的義務，否則也構成違約。

三、抵押合同生效要件

抵押合同屬于債權合同，抵押合同的生效要件滿足合同生效要件。

首先主體要適格。訂立合同的當事人只有適格的主體資格合同才成立，主體需有相應的民事權利能力與民事行為能力。《民法通則》第20條規定：“不滿十周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動”。《最高人民法院關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》第六條規定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效”。所以，無民事行為能力人、限制民事行為能力人進行的民事行為并不是全部無效，在法律允許的范圍內是有效的。這里要區分無民事行為能力人作為抵押人還是抵押權人。作為抵押人，無民事行為能力人、限制民事行為能力人必須由其法定代理人代理其民事活動，抵押合同才有效。作為抵押權人，有學者認為，抵押權人是純獲益的角色，因此，都是有效的。筆者認為，不能簡單將抵押權人視為純獲益的角色。第一，抵押權人是在主合同中履行了相關義務才有資格作為抵押權人；第二，獎勵、贈與、報酬三類行為中并不包含抵押；第三，抵押行為已經不屬于與無行為能力人、限制行為能力人智力、能力相符的行為。所以，無民事行為能力人、限制民事行為能力人作為抵押權人所訂立的合同不都是有效的。

其次，當事人意思表示真實。訂立合同的雙方當事人必須意思表示真實是合同成立的前提，欺詐、脅迫或者認識錯誤訂立的合同無效或可撤銷。抵押合同中動產抵押不要求登記、動產不用轉移至抵押權人，抵押物仍由抵押人占有，合同生效抵押權即設立，因此，高度依賴訂立合同的雙方自愿。

再次，合同內容沒有違反法律強制性規定，不損害社會公共利益。我國《合同法》第7條的規定：“當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規，尊重社會公德，不得擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益。”損害社會公共利益的合同，屬于法定無效合同。

四、抵押合同效力對于抵押權的影響

筆者認為，抵押合同效力狀態可以分為有效、無效、效力待定，抵押合同有效與否對抵押權的設立存在影響。抵押合同是一個債權行為，抵押權的設立是物權行為，影響債權行為效力的要件是：雙方當事人主體是否適格、當事人意思表示是否真實、合同內容有無違反法律強制性規定等等，影響物權行為的要件是法律有無強制性規定必須登記，如果法律有規定，只有登記才生效，如果法律沒有規定，如動產抵押，則抵押合同生效時抵押權設立。對于不動產抵押，抵押權登記生效，抵押合同生效與否不影響抵押權設立，如果抵押合同是一個無效或者效力待定的抵押合同，當事人辦理了不動產抵押登記，抵押權依然設立，債權不能影響物權變動。對于動產抵押，抵押權的設立無須登記，抵押合同生效，抵押權設立，抵押合同無效或者效力待定，抵押權無法設立。因此，對于動產抵押，抵押合同必須有效，才能順利設立抵押權。

參考文獻：

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