從功利主義看現代中國法治

楊飛鳳

摘要：近代以來，科學精神、資本主義與西方法治作為建構西方現代社會的重要因素，促成了西方社會由“前現代”步入現代。率先步入現代社會的西方，以一種西方中心姿態，將發展程度滯后的很多國家強行帶入了“現代化的世界”。而中國則在這種毫無準備的情況下，極不情愿的被納入這種現代世界軌道，傳統的中國法律由于社會根基的動搖而遭遇到前所未有的危機。昂格爾為我們提供了一種對現代自由主義國家法律秩序的批判視角，同時也讓我們對中國傳統法律進行思辨式的反思。邊沁的功利主義也讓我們對中國現代化法治建設進行反思。在未來很長一段時間內，中國需要邁出正確的一步，也需要通過批判和反思的眼光去看待現代法治的建設和發展。

關鍵詞：功利主義現代法治批判 法治精神

邊沁的功利主義在法治的長河中扮演著十分重要的作用，“……如果利益有關者是一般的共同體，那就是共同的幸福，如果是一個具體的人，那就是這個人的幸福。” 密爾提到，快樂不僅會有量上面的區別，也存在質上面的分別。另外，他還認為人不僅要有感官上的快樂，而且還要有精神上的追求，人具有動物所不具有的特質，從而他提出快樂可以分為低級的快樂和高級的快樂。所以，就此來說，功利主義并不是大部分人從字面意思解釋的那樣，只是個人功利與利益，而是擴展開來，代表著更多人共同的幸福，也就是追求最大多數人最大的幸福。因此，邊沁認為社會利益是對個人利益更大程度上的疊加，也就是說社會利益是有大多數人的單個個體的利益累積起來的，只是簡單地相加。

一、提出問題

在大部分學者眼里，功利主義以這樣的身份存在著：人的本性為趨苦求樂，而人的行為受功利主義的支配或牽制。對人們來說，追求功利意味著追求幸福，而每個人就是想要追求自身最大的幸福；其次，對于整個社會或者政府來說，也是追求最大多數人的最大幸福。這就是常說的“最大幸福原則”。

目前在這種背景下，“法治就成為了對強制權力至關重要的限制，成為了個人自由的條件。” 法治從一定程度上取代了傳統的專制秩序，從而構筑了新型的自由、平等的社會規則秩序，不僅解放了人，而且大大促進了社會的文明和進步。由此說來，現代法治的存在具有很大的積極意義。而在現代法治中，功利主義的存在起著非常大的作用。功利主義始終讓法律變得目的性強了，但這并不是一件壞事。它讓法律更加強制化、嚴格化了，而人們為了讓大多數人幸福，也愿意讓這樣一份權力存在，讓它來制約人們的違法犯罪行為。然而，目前來說，現代性也具有一定的缺陷。現代性的弊端則在于無法擺脫其自身發生作用的場所和希望后現代的介入來消解自身的弊病。因此，我們不能因為誤用理性造成了不良的后果而走向非理性的另一個極端。功利性固然能夠促使人們去更好地制定法律、遵守法律、尊崇法律，但并不能夠取代社會、政治、經濟等因素。如今的現代化問題就是把功利性理念不斷放大，一味地只在法治中追求這樣的宗旨。

當年，邊沁在那樣的法治環境下，由此提出了這一理念，之后把好政府也重新下了定義。薩拜因認為，19世紀英國“每一次重大改革都可找到邊沁思想的影響”，不少改革完全是“按照邊沁批評與指明的方向進行的”。 “如果不把功利原則擺在你們的面前，我就時常無法清晰地準確地說明法律的內容，以及要義。” 而今，面對現代化出現的一些危機，我們也需要利用功利主義或者說邊沁精神來化解。當然，功利主義不是沒有缺陷的，它的存在或許在當時是必要且主要的，但隨著時代的變化，它在現代社會中的地位也有些不同。功利主義所運用的哲學方面的基礎是唯心史觀。我們需要做的，不是完全照搬它，而是學會運用它，提取適應當下法治潮流的思想理念，以此來構建現代法治社會。

二、構建中國現代法治的關鍵

中國法治的建構與西方文明是分不開的，有著千絲萬縷的關系。“客觀上形成了一種西方化的理論依附——表現為套用西方先進國家的社會經驗和理論邏輯來裁剪中國的現實和設定中國法治的發展方向。” 因此，在構建中國法治現代化的過程中，我們需要認識到以下幾個關鍵問題：

（一）建立多元的法律規則秩序，確立多元法律精神。

建立以宗教、道德、政治、法律等多種并存的法律規則秩序，強調多元化的法律精神。在構建中國法治現代化的過程中，我們尤其要注意最初的方法。基礎建設是必要且重要的，對于法律秩序建設，必須強調多元性，務必注意不能過于單一。功利化主義強調法律的目的，人們所追求的的幸福。而在這樣的環境中，中國法治需要將功利主義這一理念擴大化、豐富化，把法律規則變成多元化，從而形成一個完整有序的法治體系。從法律精神上來說，中國現代化法治需要的不僅僅是某一種法律精神，而是更多、更豐富的法律理念。在現代化法治面前，功利主義只能作為一種輔助，它所代表的一種精神只能作為一定的價值標桿，但不能成為唯一的中流砥柱。因此，相對應地，法律規則也需要作出調整。也就是說，功利主義不作為單一的精神存在，而是配合多種思想共同發展。我國必須建立多元的法律規則體系，確定多元化法律精神。在多元化的法律理念之下，中國法治才能更快更穩定地發展。

（二）既不能盲目的追隨、模仿西方的現代性法治模式，但是也不能以本土資源來拒斥現代性法治。

現代社會中，國家與社會的分離，社會分層與民間團體的形成導致多元社會結構的生成，直接打破了一個國家內部秩序的單一制。按照昂格爾的理解，法律秩序的發展。“必須以這樣一種環境為前提，即沒有一個集團在社會生活中永恒地占據支配地位，也沒有一個集團被認為具有一種與生俱來的統治權利。” 哈耶克曾指出：“那種被我們稱之為一個民族的傳統或國民性的東西，乃至那種被我們稱之為一個國家的景觀所具有的典型的人為特征的東西，都不是肯定的東西，而是支配這個民族之行動和認知的規則的體現。” 因此，客觀地來說，功利主義等西方思想在我國的存在有著必要性的價值，我們既不能盲目追隨、盲目崇拜，也無須完全排斥其存在。在現代化法治建設中，功利主義也仍然發揮著舉足輕重的作用。在整個現代化法治社會的構建中，我國需要這類思想作為輔助，幫助我們完成這一艱巨的任務。

三、構建現代法治的措施

在中國構建現代法治的過程中，必須要結合自身情況，從實際出發，打造中國式現代法治。“現代資產階級本身是一個長期發展過程的產物，是生產方式和交換方式的一系列變革的產物。” 資本主義的發展始終離不開政治與經濟這方面的原因。從宏觀角度來看，我們需要把握國家—市民社會關系的未來趨勢，并且在階層等級方面，也需要適應法治精神。從微觀角度出發，我國需要挖掘法律傳統中的有益資源，培養多種層次的民間集團、組織，并且發揚和宣傳理性的法治精神。

（一）要挖掘中國傳統法律傳統中的有益資源。

將其整合到現代法治秩序中來，平衡西方資源中的過度的自由主義和個人主義，既超越自由主義的法治范式，又拋棄依賴本土資源甚至是“地方性知識”的浪漫主義情懷，從而培育適合我國國情的自生自發秩序。

在傳統法律中，依舊存在著許多的有益資源。想要建立良好的現代化法治體系，我國必須從自身出發，回顧和吸收以往傳統的法律當中有用的資源。比如法律思想中適應當下情形的，比如法律實踐中較為先進的。這些作為傳統法律中值得提倡和發揚的，是可以成為現代法治建設的重點。

（二）培育具有交往理性意蘊的法治精神。

中國是一個具有傳統政治色彩的國家，一定程度上來說，其中具有的非理性因素有較大的比例。如果缺乏理論邏輯，中國現代法治建設很難成功。法治是需要多種因素組合而成，不是單一因素決定的，因此必須要在現代法治的建設過程中，立足于多樣復雜的市民社會土壤之上。

提高自律水平，首先認知規則。自律是自由地遵守規則，不受任何強迫，前提就是要讓學生理解規則，即提高規則的認知水平。其次認同規則，把外在的規則內化為自己的行為準則，認識到規則的意義。法治精神還包括自由。“自由是行動的機會，而不是行動的本身。” 自由不是外在賦予的，而應該是我們每個人都必須享有的。就自由而言，首先要培養人們運用自由地能力，讓他們合理地享受自由、充分地利用自由。其次，為運用自由提供必要的環境。“自由的第一個條件，是沒有恐懼。不但沒有外界社會給予我們的恐懼，也沒有內心的不安和恐懼。” 自由必須要有一個寬松和諧的學習環境。

如今，擺在我國當代法治現代化推進的問題變得愈加復雜。如何繼承傳統中國文化以及其社會結構的合理性，又如何看待現代西方自由主義法治傳統的弊病，成為了我們在社會轉型期無法回避的問題。功利主義在我國的法治長河中，發揮著不可比擬的作用。從一開始帶領人們創建法律，而后作為指導性理念存在，為人類的法治事業做出了巨大的貢獻。面對如今現代法治的發展趨勢，中國仍舊需要以功利主義作為部分理念指導，推動思想建設，打造最大幸福話的法治社會。就目前而言，功利主義在適應性上，確實存在一定程度的問題，并且作為現代法治的穿插理念，也存在很多的不足之處。但不可否認的是，它依然為現代法治指明了前進的方向，或者說，起碼在某一時間段指明了前進的方向。在之后的探索道路中，中國必須結合自身實際情況，適當學習和借鑒西方法律思想、理念，勇往直前地在現代法治的道路上開拓出一片符合我國國情、并且具有先進性的新天地。

注釋：

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[英]戴維·赫爾德.民主的模式[M].燕繼榮等譯.北京：中央編制出版社，1998：326-327.

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[英]奧斯丁.法理學的范圍[M].劉星譯.北京：中國法制出版社，2002.

[美]昂格爾.現代社會中的法律[M].吳玉章，周漢化譯.南京：譯林出版社，2001：63.

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[美]哈耶克.法律、立法與自由：第二卷[M].北京：中國大百科全書出版社，2000：16.

《馬克思恩格斯選集》第1卷，第252頁.

[英]柏林.自由論[M].南京：譯林出版社，2003：39.

[印]馬里希.耶穆提.自由是什么[M]上海：學林出版社，2007：9.