我國共享單車押金資金池監(jiān)管的法律問題研究

摘 要 共享單車在給人們帶來便利的同時，其押金問題也引發(fā)了公眾的思考，特別是押金匯聚形成的資金池。目前共享平臺對資金池一系列相關(guān)問題所回饋的說法尚不明晰且無相關(guān)法律法規(guī)來對該資金池進行規(guī)制。故本文以O(shè)FO共享單車為例，對押金資金池的形成和性質(zhì)、押金資金池監(jiān)管的必要性以及監(jiān)管啟示等相關(guān)問題進行探討。

關(guān)鍵詞 共享單車 押金 資金池 監(jiān)管

基金項目：四川省教育廳項目“科技金融創(chuàng)新發(fā)展法律保障機制研究”（項目編號15SA0044）。

作者簡介：廖子瑜，西華大學法學院本科生。

中圖分類號：D920.4 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.08.314

近兩年，在“互聯(lián)網(wǎng)+”和共享經(jīng)濟發(fā)展大勢的背景下，共享單車因其方便快捷和低碳環(huán)保等優(yōu)點被許多公司認為大有可為，以O(shè)FO共享單車為代表的共享單車行業(yè)迅速崛起。OFO公司通過以計算機或者手機等移動設(shè)備為依托的OFO共享平臺這一客戶端與用戶相連接，要求用戶在注冊時實名認證且繳納99元押金，用戶騎車每小時收費1元（學校師生每小時收費0.5元），收取的費用需用戶另行充值，充值下限20元，用車結(jié)束，用戶可申請退還余額和押金。根據(jù)比達數(shù)據(jù)中心調(diào)查顯示，僅2016年，OFO共享單車在全國共享單車行業(yè)市場中的占有率高達51.2%。且OFO 公司表示，截至2017年3月初，其注冊用戶達2500 萬人。如果每個用戶都交押金，那么OFO掌握的押金量大約為 25 億元。OFO公司便有機會把所掌握的押金匯集到一起，形成蓄水池一樣的儲存資金的空間。故，在共享單車押金的充值的過程中高達99元的押金引發(fā)了公眾的思考，共享單車押金資金池已然已誘發(fā)了法律糾紛，糾紛的核心落腳于押金資金池的性質(zhì)、監(jiān)管主體和措施是否符合現(xiàn)行法律法規(guī)。進而，公眾的視野就落在了OFO公司儲備豐富的“資金池”上。

一、共享單車押金資金池的形成及其性質(zhì)

（一）押金資金池的形成

雖然OFO共享單車出現(xiàn)至今其商業(yè)模式一直在不斷完善，但是其“押金加租金”的盈利模式已漸漸趨于明晰。又收回成本需有緩沖時段，共享單車現(xiàn)在很可能仍處于燒錢階段。想要在這個用風險投資的資金來大規(guī)模圈占市場和給用戶灌輸品牌的階段維持現(xiàn)階段的償債能力和發(fā)展能力，必須有固定且龐大的資金儲備作為支撐。故會出現(xiàn)這樣的可能性：在繳納的押金中，出于長遠使用目的的認證用戶的保證金沉淀在了OFO公司資金鏈底層，同時，由于出于短期使用目的的認證用戶的不斷更新和增加，他們的押金在資金鏈上端來回沖刷。從OFO共享單車井噴式增長的使用量來看，上端流入的押金是遠遠大于流出的押金的，其中還包含了部分OFO公司逾期未退回到認證用戶賬戶上的押金。因此，長期沉淀的保證金性質(zhì)的押金加上源源不斷的流動的押金，形成了OFO公司的押金資金池。

（二）押金資金池性質(zhì)

資金池最早發(fā)端于跨國公司與國際銀行的資金管理模式，是銀行用于開展撥付、收款和借貸等主要業(yè)務(wù)的現(xiàn)金總庫。傳統(tǒng)意義上的資金池是銀行業(yè)務(wù)的資金中轉(zhuǎn)站，而押金資金池與傳統(tǒng)意義上的資金池不同，其核心目的是為公司的可持續(xù)營運提供資金保障，而這一保障的形成是否具有合理性，值得探討。

共享單車是一個新興業(yè)態(tài)，其數(shù)量和認證用戶量呈井噴式增長，隨著OFO共享單車市場規(guī)模不斷擴大，為維持并加大其市場占有率，OFO公司的融資需求也會增加，若是大型公司的投資不能滿足OFO公司不斷增加的投資需求，這些沉淀在資金池中的押金便是為其注入經(jīng)營活力的良方，它們能為OFO下一輪融資打好基礎(chǔ)；同時，現(xiàn)今“互聯(lián)網(wǎng)+”和共享經(jīng)濟發(fā)展迅速，在此大背景的驅(qū)使下，OFO公司發(fā)展異常迅速，可能會出現(xiàn)在資金管理方面的發(fā)展速度明顯滯后于自身的發(fā)展速度的情況，資金短缺等相關(guān)問題就會應(yīng)運而生，企業(yè)自然會將資金池中的押金投放到這些問題的解決上。綜上，從OFO公司的使用目的來看，OFO共享單車的押金資金池很有可能是共享單車公司融資模式的一種。

二、共享單車押金資金池的監(jiān)管必要性

（一）共享單車押金資金池引發(fā)的典型法律問題

1.從認證用戶角度

在OFO公司與認證用戶的租賃關(guān)系延續(xù)的同時，也存在一個經(jīng)濟法意義上的消費服務(wù)性質(zhì)的法律關(guān)系，認證用戶為消費者，使用OFO共享單車為消費標的，按小時計的費用為支付的對價，而此時所繳納的押金的權(quán)利性質(zhì)是認證用戶為接受服務(wù)而預(yù)付但可退回的費用，此時消費者保有對押金隨時返還的請求權(quán)。故OFO公司無論出于何種目的，都不得擅自利用資金池中的押金，更不能將押金計入自己公司的資產(chǎn)，否則侵犯消費者的合法權(quán)利。《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》中明確規(guī)定：“消費者在購買、使用商品和接受服務(wù)時享有人身、財產(chǎn)安全不受損害的權(quán)利。”其中，消費者財產(chǎn)安全權(quán)的范圍應(yīng)包括消費者購買商品的價款或接受服務(wù)支付的費用以及因使用商品或者接受服務(wù)而導致的其他財產(chǎn)損害。既然OFO公司很可能控制了押金匯聚后產(chǎn)生的營運成果，無論其有無法律賦予的合法權(quán)利，從公司自身發(fā)展的角度考慮，OFO公司都不可避免地會對押金資金池進行一定的使用和處分。若OFO公司的出現(xiàn)此種行為，必將使消費者的合法權(quán)利受到威脅，會將消費者推向了一個更加被動且弱勢的地位。同時，OFO公司其對資金池的相關(guān)情況閃爍其詞，有違經(jīng)營者與消費者之間應(yīng)秉持的“自愿、平等、公平、誠實信用”原則。綜上原因?qū)е铝私?jīng)營者與消費者之間的利益失衡，在此法律關(guān)系中消費者的本身的弱勢地位也更加突出，為保護消費者的合法權(quán)利，監(jiān)管確有必要。

2.從市場秩序角度

首先，相較于普通的單車租賃的押金模式而言，OFO共享單車的營運模式更貼合于一個運營資金的金融平臺，既然有了金融屬性，一旦泛濫便容易導致市場失靈。其次，與OFO公司同行業(yè)的摩拜、小鳴、小藍等共享單車公司為了其公司的長久運營要擴充各自的押金資金池，行業(yè)競爭在所難免，進而，OFO公司憑其超高市場占有率很快能取得市場支配地位，產(chǎn)生壟斷傾向。同時，基于對壟斷利益的最大化的追求，壟斷者會任意地左右市場，此時存在抑制競爭和減損市場效率的風險。再次，在“一車對多人”的局面下，消費者對押金的退還的相關(guān)問題及押金資金池的了解程度要遠遠低于OFO公司的了解程度，OFO公司存在利用自己在信息不充分和不對稱中的優(yōu)勢地位為自己謀利的可能性，這會影響市場機制正常發(fā)揮作用，造成社會資源的配置產(chǎn)生扭曲，從而影響市場秩序。故為規(guī)制市場上可能出現(xiàn)的問題，監(jiān)管確有必要。

（二）有關(guān)共享單車押金資金池監(jiān)管的立法現(xiàn)狀

共享單車出現(xiàn)至今，還沒有一部法律法規(guī)或規(guī)章對其本身或者其部分板塊予以相應(yīng)的規(guī)制，也沒有如銀監(jiān)會等金融監(jiān)管機構(gòu)發(fā)出過相關(guān)參考意見。目前只有上海、北京、廣州等地在著手研究制定共享單車的相關(guān)指導意見。但是，僅僅通過地方政策來監(jiān)管共享單車，力量顯然是薄弱的，其涉及共享單車押金資金池監(jiān)管的內(nèi)容定是少之又少。關(guān)于共享單車押金資金池的法律問題不斷呼吁著相關(guān)法律法規(guī)及規(guī)章的出臺。立法者應(yīng)注重立法質(zhì)量兼顧時間效益，尤其是押金資金池這一監(jiān)管短板問題，亟需在監(jiān)督檢查和法律責任方面予以細化。

三、如何對共享單車押金資金池進行監(jiān)管——以互聯(lián)網(wǎng)金融中第三方支付監(jiān)管為鑒

二十一世紀，在與共享單車相同的“互聯(lián)網(wǎng)+”發(fā)展大勢的背景下，傳統(tǒng)金融與互聯(lián)網(wǎng)的結(jié)合催生了互聯(lián)網(wǎng)金融。其中，第三方支付作為互聯(lián)網(wǎng)支付中一個顯著的表現(xiàn)形態(tài)，備受關(guān)注。第三方支付，即具備一定實力和信譽保障的第三方獨立機構(gòu)，與企業(yè)或是銀行簽約提供的交易支持平臺。而OFO共享單車的押金支付正是通過第三方支付平臺——支付寶和財付通進行的互聯(lián)網(wǎng)支付，即第三方支付平臺與OFO公司簽訂協(xié)議，為OFO公司收取押金，這就是共享單車押金資金池形成的前置程序。

雖然第三方支付的興起早于現(xiàn)代共享經(jīng)濟，但其和共享單車有類似的資金監(jiān)管難題：在第三方支付平臺的資金運轉(zhuǎn)中，因諸如遲延交付等多方面的問題，資金流出和流入在時間上有一段差距，總有一部分資金被滯留，這些一定數(shù)量的資金被長期穩(wěn)定的存留在賬戶中，最終形成沉淀資金。與資金流動較強的押金資金池這一“活水”相比，沉淀資金更具有較穩(wěn)定的非流動性，其運用范圍、運用是否得當、誰在監(jiān)管、監(jiān)管措施如何等，在問題初現(xiàn)端倪之時，也引發(fā)了法學學者思考，這和資金池一樣龐大的沉淀資金，也有開展金融業(yè)務(wù)的潛在能力，因此，第三方支付關(guān)系到國家金融體系的穩(wěn)定，各國均對其監(jiān)管采取了措施，而目前我國對OFO押金資金池的監(jiān)管沒有明確，故可從各國對第三方支付的監(jiān)管方式，尤其是對沉淀資金的監(jiān)管中借鑒經(jīng)驗。

（一）外國對第三方支付中沉淀資金的監(jiān)管

1.美國的監(jiān)管及優(yōu)點

美國的傳統(tǒng)金融經(jīng)過了長期發(fā)展較為完善，其互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展速度在世界上名列前茅。1999年《金融服務(wù)現(xiàn)代化法》將第三方支付機構(gòu)界定為非銀行金融機構(gòu)，由FDIC和財政部負責監(jiān)管。美國財政部要求第三方支付企業(yè)向其辦理注冊，接受聯(lián)邦和州兩級的反洗錢監(jiān)管，及時匯報可疑交易，記錄和保存所有交易。

美國通過保險公司和政府內(nèi)閣部門對第三方支付進行橫向的雙重管制，通過州與聯(lián)邦進行縱向的監(jiān)督，并早早立法為監(jiān)管提供法律依據(jù)，這種橫縱交錯的方式有涉及范圍廣和監(jiān)管強度大的優(yōu)點，有利于對沉淀資金進行定期監(jiān)控和打擊不良融資行為。

2.法國的監(jiān)管及優(yōu)點

歐洲國家在互聯(lián)網(wǎng)金融方面也普遍先于中國。以互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)發(fā)展很早的法國為例，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，法國金融審慎監(jiān)管局（ACPR）于2009年起對支付機構(gòu)進行監(jiān)管，并有權(quán)對支付中介機構(gòu)進行控制，從而履行維護法國支付系統(tǒng)穩(wěn)定的職能。所有開展支付業(yè)務(wù)的機構(gòu)，根據(jù)具體的支付業(yè)務(wù)性質(zhì)和整體業(yè)務(wù)范圍，需事先獲得ACPR頒發(fā)的信貸機構(gòu)牌照或者支付機構(gòu)牌照。

法國對第三方支付的監(jiān)管方式較美國的方式更宏觀，不僅通過法律明確規(guī)定了具體機構(gòu)對支付機構(gòu)進行監(jiān)管，而且還從支付中介機構(gòu)入手，嚴格把控支付操作的程序與建立支付協(xié)議的流程，并對支付機構(gòu)的資質(zhì)及資格進行把關(guān)，有利于增強支付機構(gòu)的自控能力和政府監(jiān)管的公信力，同時增加了支付機構(gòu)的信息透明度。

（二）我國對第三方支付中沉淀資金的監(jiān)管現(xiàn)狀

我國的互聯(lián)網(wǎng)金融起步較歐美國家晚，目前還存在著互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管立法滯后、互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管取證難和現(xiàn)有互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管主體混亂等問題，故當前我國對第三方支付的監(jiān)管尚不完善，有許多法學研究者在借鑒外國監(jiān)管經(jīng)驗的情況下對第三方支付中沉淀資金的監(jiān)管提出了建議。其建議各有千秋，有的要在宏觀層面上從多維度進行的法律制度的思考，思考覆蓋面廣而全面，但建立一個完善的體系制度操作成本大且不易深入；有的在沉淀資金的相關(guān)法律問題上進行細化地探討，但也有考慮面狹窄的缺陷，因此，結(jié)合這兩種思想優(yōu)缺點考慮監(jiān)管對策，在面面俱到的同時又利于實施的深入，這為押金資金池的監(jiān)管提供了一個較好的監(jiān)管啟示。

（三）各國沉淀資金的監(jiān)管對OFO共享單車押金資金池監(jiān)管的啟示

1.對監(jiān)管機構(gòu)的啟示

第一，明確押金資金池的金融性質(zhì)，確定相關(guān)監(jiān)管機構(gòu)。OFO押金資金池本質(zhì)上是一種融資手段，應(yīng)劃分到金融方面的監(jiān)管范圍。目前我國的金融監(jiān)管機構(gòu)包括中國人民銀行、銀監(jiān)會、證監(jiān)會和保監(jiān)會，但其中沒有一個機構(gòu)或者其下屬職能部門在共享單車出現(xiàn)至今這段時間里對共享單車押金資金池進行調(diào)查監(jiān)督，實踐中更多的是在出現(xiàn)糾紛之時靠地方政府臨時性地解決問題，而地方政府又沒有相關(guān)的法律法規(guī)或規(guī)章作為做出具體行政行為的依據(jù)，故對共享單車押金資金池的監(jiān)管劃分還屬于一個灰色地帶。因此，明確共享單車押金資金池的性質(zhì)，確定其所屬的監(jiān)管部門是開展監(jiān)管的首要任務(wù)。

第二，制定跨監(jiān)管部門和社會組織的監(jiān)管方案，施行多方聯(lián)合監(jiān)管。美國通過保險公司和政府內(nèi)閣部門對第三方支付進行橫向的雙重管制，其目的在于從外部和內(nèi)部同時發(fā)力，將監(jiān)管風險盡可能擠壓。OFO共享單車作為受眾面廣和普及性強的新興業(yè)態(tài)，從監(jiān)管機構(gòu)單方面來監(jiān)管自然不可能盡善盡美，那么通過對相關(guān)組織進行授權(quán)，聯(lián)合監(jiān)管機構(gòu)一起進行監(jiān)管，有利于拓展監(jiān)督面，更全面地對押金資金池進行調(diào)查和監(jiān)督。

第三，法制與金融監(jiān)管應(yīng)互相補充，形成張弛有度的監(jiān)管網(wǎng)絡(luò)體系。在新的業(yè)態(tài)發(fā)展之時，法國監(jiān)管機構(gòu)及時地制定法律法規(guī)，合理地去引導新興行業(yè)的發(fā)展，可謂未雨綢繆，而不是讓行業(yè)無序發(fā)展觸到紅線后，才用法規(guī)法律來嚴懲和治理。而目前隨著公眾對共享單車押金資金池的質(zhì)疑聲愈來愈大，且無相關(guān)法律法規(guī)或規(guī)章加以規(guī)制的情況下，法制工作方面還沒有做出相關(guān)行動來與金融監(jiān)管打配合，橫縱監(jiān)管尚未成型的困境使得對押金資金池的監(jiān)管非常吃力。而關(guān)于法制，以下幾點建議：

（1）側(cè)重保護消費者這一弱勢群體的合法財產(chǎn)權(quán)利。在因共享單車所產(chǎn)生的法律關(guān)系中，關(guān)于消費者合法財產(chǎn)權(quán)利的保護已滯后太久，立法者應(yīng)在“自愿、平等、公平、誠實信用”的原則下，對經(jīng)營者和消費者的利益失衡局面做出法律規(guī)制，在合理規(guī)制中，建立消費者的救濟途徑，以保障消費者的合法權(quán)利。

（2）要尊重市場自我調(diào)節(jié)和允許各個地方差別化探索。在各地對共享單車先行先試不足、調(diào)研并不充分的情況下，應(yīng)給市場和各地方留出一定的探索空間和時間。故在共享單車押金資金池的監(jiān)管方面，首先，要給予中國特色社會主義市場經(jīng)濟對共享單車押金資金池一定的自我調(diào)節(jié)空間，因為共享單車押金資金池畢竟是經(jīng)濟主體自由競爭的產(chǎn)物；其次，是各個地方相應(yīng)部門應(yīng)適時調(diào)研，及時找出市場調(diào)節(jié)的弊端并總結(jié)，根據(jù)各個地方的政策背景，進行積極的探索和嘗試。

（3）確立公示制度。對于共享單車來說，公示制度是方便監(jiān)管部門和社會公眾對其進行監(jiān)督的一個有效途徑。如果要求OFO公司在共享單車押金資金池方面，對商業(yè)秘密以外的公司營運信息進行公示公開，這將有利于增強共享單車押金資金池的信息的透明度，方便監(jiān)管部門和群眾的監(jiān)督，促使共享單車公司對共享單車押金資金池進行良性監(jiān)管，避免侵害消費者合法權(quán)益和壟斷問題的發(fā)生。

第四，明確OFO公司與第三方支付平臺在共享單車押金資金池上的責任劃分。目前OFO共享單車平臺有一種曖昧的回應(yīng)，即押金在收取后全交由第三方存管。根據(jù)其支付特點，第三方指向共享單車相關(guān)法律關(guān)系中的押金的收集者，即第三方支付平臺，但是兩者對押金具體怎么處理的，都無法明確。由此，這種曖昧回應(yīng)會導致OFO共享平臺和第三方支付平臺在消費者追責的過程中發(fā)生責任推諉，無法落實對消費者的合法權(quán)利的保護。故監(jiān)管機構(gòu)應(yīng)當出臺相關(guān)的具體規(guī)定，細化參與了共享單車押金資金池營運過程的法律主體的責任條款，以防止占優(yōu)勢地位的法律主體推卸責任，這樣，在保護消費者的合法權(quán)利的同時也能為共享經(jīng)濟的和諧發(fā)展提供良好示范。

2.對OFO公司的啟示

第一，增強公司的信息透明度，保證消費者的安全保障權(quán)和知情權(quán)。首先，隨著共享單車押金資金池所引發(fā)的法律問題的不斷發(fā)酵，加之當今消費者的維權(quán)意識不斷提高，OFO公司應(yīng)從維護信譽和長久的經(jīng)營的角度思考，加強信息管理，提高信息透明度，將商業(yè)秘密以外的共享單車押金的相關(guān)信息進行公布，主動接受公眾審閱以化解來自輿論的質(zhì)疑和壓力。其次，從維護消費者權(quán)利的角度思考，增強信息透明度，確保消費者知道其繳納的押金的流向，是保障消費者安全保障權(quán)和知情權(quán)的前提，以保障消費者權(quán)利為核心出發(fā)點，對共享單車押金資金池進行合理存管，有利于提升消費者對OFO共享單車的好感度，使OFO公司和消費者之間形成良性互動。

第二，制定合理的融資計劃，主動地、定期地接受資質(zhì)審核和反壟斷檢查。接受資質(zhì)審核和反壟斷檢查。除了監(jiān)管機構(gòu)和法制主動對于OFO共享單車押金資金池進行監(jiān)管以外，OFO公司也要主動接受監(jiān)管，由此形成雙向配合關(guān)系。首先，對于OFO公司的融資，除了定期向公眾公開融資情況外，還應(yīng)增加新的監(jiān)管辦法，如將制定的融資方案報監(jiān)管部門審批，接受監(jiān)管部門的指導；其次，定期接受資質(zhì)審核有利于OFO公司自省，并對共享單車押金資金池存管不完善的地方進行內(nèi)部優(yōu)化；再次，接受反壟斷檢查，是OFO公司作為中國特色社會主義經(jīng)濟一份子應(yīng)盡的義務(wù)，這有利于OFO公司對共享單車押金資金池的營運進行內(nèi)部把控，在規(guī)避風險的同時主動尋求一條合法合理的發(fā)展之路。

四、結(jié)語

“互聯(lián)網(wǎng)+”仍在繼續(xù)發(fā)展，共享單車在暴露更多問題的同時其監(jiān)管也會繼續(xù)得到完善，而隨著發(fā)展的不斷深入，對于共享單車押金資金池的監(jiān)管方式還將繼續(xù)翻新，故掌握好共享單車發(fā)展態(tài)勢、及時抓住相關(guān)問題重點、在汲取外國監(jiān)管優(yōu)點和總結(jié)我國監(jiān)管經(jīng)驗的基礎(chǔ)上適時進行相應(yīng)監(jiān)管是適宜之計策，而共享單車押金資金池上模糊的法律問題，也會守得云開見月明。

注釋：

FDIC：聯(lián)邦存款保險公司（Federal Deposit Insurance Corporation，簡稱FDIC）是美國國會建立的獨立的聯(lián)邦政府機構(gòu)。

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