網絡借貸第三方資金存管制度研究

摘 要 隨著科技信息時代的來臨，互聯網金融應運而生并逐漸滲透到了生產生活中的眾多領域，為我們帶來諸多便利。然而任何事物都具有兩面性，P2P網貸平臺數量的井噴式增長所帶來的負面效應就是平臺侵占客戶資金甚至跑路現象頻發。為此，國家自2015年起先后出臺了《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》、《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》和《網絡借貸資金存管業務指引》加以規制。本文通過對P2P網貸平臺和第三方存管制度含義的介紹，引出了《網絡借貸資金存管業務指引》的要點以及存在的問題，最后提出了促使第三方存管制度更加完善的建議。

關鍵詞 網貸平臺 第三方存管制度 商業銀行

作者簡介：張雨溪，河北大學政法學院經濟法學專業碩士研究生。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.08.085

一、P2P網絡借貸概述

（一）P2P網絡借貸概念

P2P（Peer-to-Peer lending），即點對點信貸。具體來說，就是由資金需求者在網貸平臺上發放借款標，資金提供者與資金需求者進行自主匹配，供需雙方在資金使用額度、年限和利率等方面達成一致意見后貸款人即可向借款人發放貸款的一種個人對個人的信貸模式。

（二）P2P網絡借貸特點

P2P網貸是互聯網與金融行業相結合的產物，因此它匯集了互聯網以及金融的特點于一身，形成了自身獨有的特點。

1.成本低。成本低可謂是P2P的最大優勢。首先，在運營成本方面，交易雙方借助虛擬平臺進行交易，免去了龐大的實體網點運營成本；其次，大大降低了小微企業融資成本。

2.效率高。依靠大數據時代強大的移動支付、搜索引擎、云計算等先進技術手段，P2P網貸模式有效地實現了減少中間環節、便捷支付方式的目標。通常完成貸款程序只要幾分鐘。

3.風險大。由于P2P網貸許多服務都是虛擬化交易，金錢看不見摸不著，因此有時難以保證安全，近年來也出現過許多侵占或挪用客戶資金，甚至卷款“跑路”的事件。

4.管理弱。作為當前我國的一個新興行業，P2P網貸在管理方面還比較不成熟，接入人民銀行征信系統的制度也尚不完善，更不存在信用信息共享機制，容易發生各類風險問題。

二、P2P網貸第三方資金存管制度概述

（一）P2P網貸第三方資金存管制度內涵

P2P網貸第三方資金存管是指第三方存管機構接受網貸平臺的委托，為其開設第三方資金存管賬戶，以對客戶資金進行核算、監督。通俗地說，就是借貸雙方有兩個賬戶，一個是用于P2P平臺對自有資金進行管理的賬戶，另一個就是用于對客戶資金進行清算和劃撥的賬戶，這兩個賬戶是獨立存在的，這樣就實現了自有資金和客戶資金的“分賬管理”，確保了網貸平臺“見錢不動錢”。

（二）P2P網貸第三方資金存管制度實行的必要性

1.存在資金風險。上文提到P2P網貸相比于實體銀行貸款而言風險比較大，因此由于行業處于初級階段，自身制度不完善，加之監管不力，導致網貸平臺存在設立資金池，侵占或挪用客戶資金的行為，有的甚至卷款跑路。實行第三方資金存管制度，可以大大降低網貸平臺使用和侵占客戶資金的可能性。

2.有利于保全證據。由于網貸風險較大，侵占或挪用客戶資金的行為時有發生，訴訟或仲裁成了部分投資者或借款人必須經歷的程序，首先客戶作為被動一方受到不法侵害的可能性就比較大，其次若沒有第三方資金存管，那么自己的每一筆交易都保存在網貸平臺一方，自己收集證據比較困難。然而第三方存管機構能夠為投資者或借款人的每一筆借款流水保留支付憑證，投資者或借款人日后若因為侵權糾紛選擇司法程序時，有利于保全證據。

3.國內整頓金融業環境大勢所趨。近兩年中國經濟爬坡過坎亦穩中有增，在供給側改革的大背景下，政府通過“三去一降一補”來調整過剩產能，對金融業進行“去杠桿”就是其中的一項重要內容，因此，整頓金融秩序成為了大勢所趨。中國銀監會自今年3月份以來加緊對金融業的整頓，連續下發8份文件以加強對銀行業的風險排查。在這樣的宏觀背景下，對網貸行業進行監管、完善資金存管制度就成國家對金融行業進行整頓工作中的重要一步。

三、目前對P2P網絡借貸第三方存管制度的監管法規

（一）《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》

《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》（《指導意見》）在2015年7月18日以行業規范的形式聯合發布。自此，互聯網金融再也不是無人看管的“野孩子”。《指導意見》的出臺，首次肯定了P2P網貸平臺的合法地位，改變了監管空白的局面，預示著互聯網金融翻開了發展的嶄新一頁。

《指導意見》首次提及第三方存管制度，使人眼前一亮。其中第2條提到鼓勵銀行為網絡貸款平臺等提供資金存管服務 。首次以行業規范的形式肯定了第三方存管制度。同時第14條還指出從業機構應當選擇符合條件的銀行業金融機構作為資金存管機構 。此條規定首次提及了銀行為主體的第三方存管制度。

（二）《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》

2016年8月24日，銀監會以部門規章形式發布了《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》（《暫行辦法》）。由總則、備案管理、業務規則與風險規則、出借人與借款人保護、信息披露、監督管理、法律責任、附則八個章節構成。

《暫行辦法》對第三方存管制度進行了更為詳細的規定，其中第28條提到：符合條件的銀行業金融機構應該作為出借人與借款人的資金存管機構 ，此條規定更加確定了銀行作為第三方存管機構的法律地位。第35條更加細化了資金存管機構的相應義務和責任，例如：劃付、核算、監督、審核、報送等等 。

（三）《網絡借貸資金存管業務指引》

《網絡借貸資金存管業務指引》（《業務指引》）是2017年2月23日銀監會在《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》和《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》的基礎上制定并發布的，主要從委托人和存管人兩方面對他們的權利、義務和責任進行了具體的規定，對P2P網貸資金存管業務的規定做了更加詳實充分的說明，使其更加精細化、系統化。具體分析本人將在下文中詳細說明。

四、《網絡借貸資金存管業務指引》的特點

（一）要點

1.正式確定了銀行作為第三方資金存管的主體地位。在之前的《指導意見》和《暫行辦法》中，對于第三方資金存管主體——商業銀行的選擇所采用的文字性表述是“鼓勵”和“應當”，然而此次《業務指引》的出臺正式確定了商業銀行是網貸平臺資金存管的唯一合法主體，這就表明了銀行存管成為了一個網貸平臺合規的“隱形的門檻”，以及對接銀行存管將成為一個網貸平臺必備的資質之一。有了這一規定，此前的銀行存管模式和第三方機構存管模式并存的局面將逐步退出歷史舞臺。畢竟相對于第三方資金存管機構，商業銀行的管理制度和風險控制方面都成熟得多。

2.資金安全保障范圍更加全面。細讀《業務指引》的一些條款我們可以發現，首先，它對資金的保障范圍有了進一步的擴大，除了將借款人以及出借人的資金納入存管范圍之外，還增加了擔保人提供的擔保資金，這無疑是一個巨大的進步。此外，還擴大了業務流程的范圍，覆蓋了不同模式下的發標、投標、流標、撤標、項目結束等各個環節 。最后，對存管內容規定里也增加了反洗錢職責的內容，明確網貸機構作為委托人，須履行并配合存管人履行反洗錢的義務。 這些規定都使得客戶的資金安全程度有了極大提升。

3.強化存管人免責條款。此次制定的《業務指引》詳細列舉了存管人對于資金存管的相應權利、義務和責任，比如開立與銷戶、資金保管、資金清算、賬務核對、提供信息報告等 ，在此基礎上還有一個亮點就是為資金存管人——商業銀行定制了免責條款 ，并將免責條款放置在總則部分，更加表明規則的制定者對于免責條款的重視程度，這種做法不僅相當于為商業銀行內心上了一道保險，而且可以更好地激發商業銀行參與資金存管的積極性。

（二）問題

1.銀行存管門檻高。據統計，截至2017年5月24日，完成對接的網貸平臺僅占運營平臺總數量的9.67% ，似乎并不十分令人滿意。距離《業務指引》規定的整改期限已不足兩個月，還未正式對接銀行存管系統的網貸平臺究竟該何去何從還是一個未知數。

是什么原因導致了對接存管進度緩慢呢，我認為是銀行存管的門檻比較高。首先，盡管《業務指引》規定了存管銀行的免責條款 ，但許多銀行仍然持謹慎的觀望狀態，畢竟《業務指引》剛剛出臺不足半年，并無實踐案例供其參考。其次，要想接入銀行存管，各大平臺需要支付高額的費用，并且還需要成立專門的團隊對接系統，這無形中提高了合規的門檻，一些實力不足的平臺不得不選擇放棄。

2.真偽存管難辨別。此次《業務指引》雖然明確要求網貸平臺不得用“存管人”做營銷宣傳 ，但許多平臺并不以為意，仍以存管銀行為自己“撐腰”，其中不乏一些不良平臺利用“偽銀行資金存管”進行宣傳，迷惑投資人。

客戶對此類問題一定要高度警惕，切勿抱僥幸心理，如何識別真偽存管可從弄清平臺存管進度、開戶體驗識別真偽存管以及與銀行核實平臺存管情況三個方面進行考察。

3.懲罰措施不明確。首先，《業務指引》為P2P網貸平臺規定了6個月的整改期限，逾期未整改的，按照《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》及《網絡借貸信息中介機構備案登記管理指引》的有關規定執行，但是《暫行辦法》和《管理指引》的規定大多是原則性的，只是點到為止地提到了處罰或追究刑事責任，但在相關上位法中并無具體條款對網貸行業的違法違規責任進行規制。

其次，《業務指引》第二十四條第二款規定了銀行以外的其他機構違規從事網絡借貸資金存管業務并涉嫌犯罪的，依法移交公安機關處理 。然而公安機關對接之后應該具體使用何種法律法規對其進行懲罰和制裁并無明確指出。

五、完善建議

（一）完善征信評價

信用是市場交易的保障，是獲取對方交易者信任的前提，一直以來深受儒家學說影響的中國更是十分注重誠實信用，失信者往往在社會中難以生存，對于P2P網貸行業來說，信用等級也應該是評價這個企業能否得到大眾以及社會認可的重要指標。隨著2015年9月，互聯網金融風險信息共享系統的上線，網貸行業信用水平無法得到官方認可的堅冰正逐漸被破除。

促進包括P2P在內的互聯網金融業態有效接入央行征信體系，我們任重而道遠。為此我們應該做到完善個人征信體系，建立有效的失信懲戒機制；逐步完善互聯網金融征信體系的數據監測與分析，提高數據的真實性、準確性，逐步建立以信用評價為核心的互聯網金融征信服務系統。

（二）形成法律銜接

前文提到《業務指引》對于網貸行業的違法違規懲戒措施規范得并不明確具體，雖然我國法律對于我們生活的覆蓋面已經十分廣泛，然而對于互聯網金融這個新興行業，法律條文的規定還是空白。

上海市君悅律師事務所高級合伙人周楷人對于這個問題的建議是制定專門的《互聯網金融法》和《投資者保護法》，但我認為是沒有必要的。首先，網絡借貸在我國的發展還十分不不成熟；其次，立法成本較大。我認為應制定相關的司法解釋，明確具體地規定網絡借貸違法的懲戒措施，落實具體責任，實現《業務指引》和司法解釋的良好銜接。

（三）引入擔保機制

盡管《業務指引》從委托人和存管人兩方面對他們的權利、義務和責任進行了具體的規定，對P2P網貸資金存管業務的規定做了詳實充分的說明，實現了平臺自有資金和客戶資金的分賬管理，但這也不能百分之百保證風險的完全消失，也不能保證客戶的資金是絕對安全的，我認為可以引入擔保制度，即P2P網貸平臺可以構建與擔保公司或者保險公司的合作，來更進一步維護客戶資產的安全性。

為此，首先，銀監會應嚴格考察具有擔保意向的擔保公司或保險公司的經營狀況、信用等級、資產負債水平等指標；其次，要明確P2P平臺和擔保方各自的責任和利益分配，并嚴格執行所簽署的合作協議的規定。在整個過程中，監管部門也要進行適當的監督和引導，讓整個P2P行業的擔保機制愈加完善。

六、結語

雖然目前P2P網貸平臺還存在諸多問題，合規之路還任重道遠，強監管時代也會有許多平臺轉型或退出，但只要肩負使命，明確責任，勿忘初心，歸本溯源，P2P平臺未來的發展前景是十分光明的。

注釋：

《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》第二條：“鼓勵銀行業金融機構開展業務創新，為第三方支付機構和網絡貸款平臺等提供資金存管、支付清算等配套服務。”

《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》第十四條：“除另有規定外，從業機構應當選擇符合條件的銀行業金融機構作為資金存管機構，對客戶資金進行管理和監督，實現客戶資金與從業機構自身資金分賬管理。”

《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》第二十八條：“網絡借貸信息中介機構應當實行自身資金與出借人和借款人資金的隔離管理，并選擇符合條件的銀行業金融機構作為出借人與借款人的資金存管機構。”

《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》第三十五條：“借款人、出借人、網絡借貸信息中介機構、資金存管機構、擔保人等應當簽訂資金存管協議，明確各自權利義務和違約責任。資金存管機構對出借人與借款人開立和使用資金賬戶進行管理和監督，并根據合同約定，對出借人與借款人的資金進行存管、劃付、核算和監督。資金存管機構承擔實名開戶和履行合同約定及借貸交易指令表面一致性的形式審核責任，但不承擔融資項目及借貸交易信息真實性的實質審核責任。資金存管機構應當按照網絡借貸有關監管規定報送數據信息并依法接受相關監督管理。

《網絡借貸資金存管業務指引》第十三條：“存管人與委托人根據網絡借貸交易模式約定資金運作流程，即資金在不同交易模式下的匯劃方式和要求，包括但不限于不同模式下的發標、投標、流標、撤標、項目結束等環節。”

《網絡借貸資金存管業務指引》第九條：“在網絡借貸資金存管業務中，委托人應履行以下職責：（六）履行并配合存管人履行反洗錢義務。”

《網絡借貸資金存管業務指引》第二條：“本指引所稱網絡借貸資金存管業務，是指商業銀行作為存管人接受委托人的委托，按照法律法規規定和合同約定，履行網絡借貸資金存管專用賬戶的開立與銷戶、資金保管、資金清算、賬務核對、提供信息報告等職責的業務。”

《網絡借貸資金存管業務指引》第二條：“存管人開展網絡借貸資金存管業務，不對網絡借貸交易行為提供保證或擔保，不承擔借貸違約責任。”

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《網絡借貸資金存管業務指引》第二條：“存管人開展網絡借貸資金存管業務，不對網絡借貸交易行為提供保證或擔保，不承擔借貸違約責任。”

《網絡借貸資金存管業務指引》第二十一條：“在網絡借貸資金存管業務中，除必要的披露及監管要求外，委托人不得用“存管人”做營銷宣傳。”

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