論公司章程意思自治的邊界

摘 要 公司章程是公司治理的基本規(guī)范，它規(guī)定了公司的組織機構、性質、經營范圍、運營模式以及公司成員的權利和義務等等。股東是出于自身利益而設立公司的，但通常他們并不會直接參與公司的經營管理，這時候股東就需要利用公司章程對公司法定規(guī)范以外的公司內部治理問題進行補充、細化，使股東自己能夠更好地管理公司。本文通過對公司章程的意思自治原則和劃定標準進行論述，探討公司章程自治的邊界即公司法規(guī)范的強制性、賦權性、補充性的認定。

關鍵詞 公司章程 公司法 意思自治 邊界

作者簡介：周建平，浙江六律律師事務所，三級律師。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.08.138

一、公司章程的概述

（一）公司與章程的關系

根據《公司法》的規(guī)定，股東們要想成立公司就必須要有公司章程，并且設立的公司及股東，還有董事、監(jiān)事、高級管理人員都要受到公司章程的制約。可見，公司章程是設立公司的必要條件，是公司設立的依據。《公司法》第二十五條和第八十二條分別對有限責任公司和股份有限公司的章程作了相應的規(guī)定，而且是采用列舉的方式規(guī)定章程應載明的事項，從《公司法》列舉的載明事項可以看出，公司章程全面規(guī)定公司組織機構、性質、經營范圍、運營模式、公司成員權利義務等內容的基本規(guī)范，是管理公司的重要規(guī)范性文件。在公司的運作過程中其公司行為要符合自己的公司章程規(guī)定。可見，公司章程是實現公司自治的基本規(guī)范性文件，是公司的“憲章”。

（二）公司自治與公司章程自治

由前文分析可知，公司章程是公司設立的基礎性規(guī)范文件和股東管理公司的基本工具，發(fā)起人或股東在設立公司的同時就要制定公司章程，公司的組織架構、經營范圍和運營模式都要依照章程進行。但公司自治是一個外延很大的概念，而要實現公司自治就需要一個載體，這個載體就是公司章程，這其中以公司章程自治為公司自治的重要表現形式。由于《公司法》規(guī)定公司人格獨立和股東承擔有限責任，股東是通過制定公司章程來達到自理公司的目的。因此，也可以說公司章程自治即股東自治。

二、意思自治的原則

（一）意思自治原則的概念

意思自治原則的第一次提出可以追溯至法國民法典，法國大革命后，人們開始追求自由和平等，法律特別注重保護人權，甚至立法確認了天賦人權的基本觀念（1789年的《人權宣言》），這些思想在后來逐漸演變出了意思自治原則。當時的意思自治過于強調個人的意思表示，極端尊重個人之自由。隨著社會以及人權觀念的發(fā)展，法律開始對所有權和契約自由加以限制，由原來的個人主義向社會主義靠近，由權利本位向社會本位發(fā)展。

現代法律上的意思自治是指在法律賦予的一定范圍內，當事人可以自由地按照自己意思，設立，變更和終止民事法律關系，也就是說在有條件限制下，個人可以自主的決定自己的權利義務，一切社會關系只有依當事人的意志而成立時，才具有合理性。當事人的意志不僅是權利義務的淵源，而且是其發(fā)生根據。

意思自治是公司章程自治的理論基礎，是指人民按照自己的意志創(chuàng)設屬于自己的權利和義務。私法自治的重點是意思自治，而公司法屬于私法，因此公司法也具有意思自治的基本精神。意思自治體現在公司法中，在管理公司時是基于當事人（股東）的意志去管理公司，這就是意思自治在公司法中的體現。然而，在任何立法者眼中，社會利益從來都是高于個人利益，意思自治從未在法律上被絕對化，因此，一定程度的自治與國家的調控是應該相協調的。只有當主體的個人意志與法律所體現的社會意志相吻合時，才能獲得法律上的效力。

（二）公司章程的意思自治原則

我國現行法律如《民法通則》、《合同法》、《公司法》等都有規(guī)定意思自治原則。上文已經分析過公司自治與公司章程自治的關系，公司法中的意思自治原則可以通過公司章程中實現。根據我國《公司法》的規(guī)定，公司章程自治包括以下的基本內容：

1.訂立的自由。發(fā)起人設立公司是為了通過投資公司獲利。因此，發(fā)起人會選擇對自己有利的股東進行合作，然后就設立公司的相關事項進行協商，最后根據協商的結果制定公司章程條款，所以公司的設立過程也是制定公司章程的過程，公司的自治本質上就是公司章程自治。公司章程自治首先就表現在訂立公司章程的自由，簽訂怎樣的內容都是發(fā)起人的意思表示，誰都無法強迫發(fā)起人違背其真實的意思表示，當然公司章程的制定要符合相關的法律法規(guī)。

2.內容的自由。根據《公司法》的規(guī)定，公司章程的內容包括絕對記載事項，相對記載事項和任意記載事項。我國公司法明確規(guī)定，公司章程（有限責任公司和股份有限公司）應記載：公司名稱地址，經營范圍，注冊資本等等內容，這些是必須要在公司章程里載明的，屬于強制性的規(guī)定，如果沒有記載導致的法律后果就是公司章程無效，從而可能導致公司設立失敗。因此公司章程訂立的時候必須將公司法要求的絕對記載事項進行明確規(guī)定。至于公司章程的相對記載事項和任意記載事項，法律不做硬性要求，而是授權給發(fā)起人或股東，在不違反法律法規(guī)的情況下可根據發(fā)起人及股東的意思表示進行規(guī)范，這就體現了公司章程內容自由，是公司法賦予股東的自治權利。

3.修改的自由。公司章程在制定完畢后是處于相對靜止狀態(tài)的，但公司的經營環(huán)境是動態(tài)的，是在不斷變化的，因此就需要根據經營環(huán)境的變化，對公司章程做出一些相應的改動。由于公司章程是由股東制定的，自然變更公司章程的權利也應屬于股東。雖然股東擁有修改章程的自由，但是這并不意味著股東可以任意修改章程的內容。對公司章程內容的修改不應違反法律法規(guī)，且必須經過一定的程序。但是，要不要修改和該怎樣修改，什么時候修改，都是由股東自己決定的。

三、公司章程自治的意義

（一）有利于維護小股東利益

在股東人數較多的股份有限公司，不是每個股東持有的股份都是一樣的，有大小股東之分和控股股東、一般股東之分，雖然他們持有的股份不一致，但他們所享有的股東權利是一致的，怎樣協調和平衡他們之間的利益關系，如何保障所有的股東都享有公司法規(guī)定的權利，正是公司章程要解決的問題。通常情況下，中小股東所掌握的公司信息沒有大股東和實際經營者多，這就需要通過公司章程的規(guī)定，固定和明確股東的權益，以及侵犯股東利益所需要承擔的責任，從而保障這些中小股東的利益。同樣的，公司章程可以對董事、經理等管理人員的職責進行細化規(guī)定，以便讓股東更好地管理公司。

（二）保障資本運作

發(fā)展市場經濟，需要公司資本高效、快速地運作。一家公司的運營所涉及的資本運作行為是非常繁瑣的，因此需通過公司章程對各個細節(jié)制定相關的規(guī)范，使公司的資本運行更加合理、高效。

（三）建立個性化的企業(yè)文化

在不違反法律法規(guī)的情況下可根據發(fā)起人或股東的意思表示對公司治理的各項規(guī)則作出個性化設計，在設立公司章程的同時也創(chuàng)造了個性化的企業(yè)文化。章程內容反映了公司決策者的理念，員工在平時工作依據章程辦事，自然而然也就會形成企業(yè)文化。

四、公司章程意思自治的邊界

（一）設立意思自治邊界的原因

公司章程的意思自治是需要受到拘束的，要受到法律的約束和制約。其原因有以下兩點：

1.市場原因。要想市場上沒有泛濫的壟斷情形出現，就需要市場資源分配處于競爭的狀態(tài)，競爭越大市場壓力就越大，迫于市場壓力公司企業(yè)就會力求創(chuàng)新，提高生產效率，節(jié)約成本。建設公平競爭市場，需要國家強制力的介入，宏觀引導公司的發(fā)展活動，這就是公司章程有一定的自治空間，同時也須受相關法律制約的原因。

2.信息不相稱。在市場交易中最重要的是對信息的掌握，可是在現實中是不可能存在信息對稱的，例如大股東掌握的信息就會比小股東多，不能排除大股東為了自身利益，去做一些不利于小股東的利益的行為。為了確保信息的公開就需要強制性規(guī)范的介入，這樣才能保護中小股東的利益。公司章程雖然是股東的意志體現，但不是完全由股東任意設立的，它是需要受到一定的限制，需要受到何種限制在下文中論述。

（二）意思自治邊界的標準

1.以公司的類型為標準。根據我國公司法的規(guī)定，公司可以分為有限責任公司和股份有限公司。其中有限責任公司相對封閉，股東人數少，股東比較容易獲取公司信息，所以公司法給予其較大的自治空間。而股份有限公司股東人數較多，開放性強，不可能每個股東都能去管理公司，那么股東取得公司的信息就會變少，因此，公司法對股份有限公司作了較多硬性的規(guī)定。由此可見，公司法依據公司類型的不同，給予了有限責任公司較大的自治空間，嚴格限制股份有限公司的自治性。

2.以法律規(guī)范的類型為標準。根據法律規(guī)則的表現形式，可以將其分為強制性規(guī)范、賦權性規(guī)范以及補充性規(guī)范。強制性規(guī)范是當事人必須要遵守的，不能通過意思自治來排除。賦權型規(guī)范是當事人可以選擇適用該規(guī)范，也可以選擇不適用，一旦適用了，就受到該規(guī)范的約束。補充性規(guī)范是指當事人可以根據自己的意思表示不去適用該規(guī)范。

（三）公司法律規(guī)范與公司章程

1.公司章程與強制性規(guī)范。根據我國《公司法》的內容，強制性規(guī)范主要集中在以下幾個方面：公司及其機關的設立、公司機關職權的劃分；公司決策和表決機制；董事、監(jiān)事、高級管理人員的權利義務。雖然公司章程不能違反這些強制性規(guī)范，但是公司章程可以細化這些強制性規(guī)范，這些細化規(guī)則可以促使公司更好地遵守強制性規(guī)范。公司規(guī)定股份有限公司的董事會成員要有五人至十九人。即股份有限公司的董事會成員最少5人，最多不能超過19人，此為公司法的強制性規(guī)范，任何主體不得違反，但是董事會到底要多少名成員組員，這可以由公司章程具體去規(guī)定。公司法還規(guī)定了股東具有查詢權，并且明確了查詢的內容（公司章程、股東名冊、股東大會會議記錄等等），但是關于查閱的程序公司法沒有明確規(guī)定，這就需要公司章程進一步細化。另外，公司法還規(guī)定了股東出資的方式，可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權等出資，《公司法》規(guī)定的出資形式是強制性的，是評價股東出資是否屬實以及出資是否符合要求的直接標準，如果違反《公司法》的相關規(guī)定，股東是需要承擔相應的責任的，但是股東是以什么方式進行出資，這個可以由公司章程進一步完善。有的公司需要資金，有的公司需要土地，有的公司需要知識產權，每個公司的需求不一樣，這些都可以在公司章程中做出詳細的規(guī)定。

股份有限公司的大多數股東不會直接對公司進行管理和經營，從提升公司運營及管理的效率角度，公司可以實行所有權與經營分離，經營權由公司聘用的專業(yè)人才來行使。但這就容易出現一個問題，即股東和管理層之間的利益沖突問題，管理層可能會為了自身的利益犧牲掉股東利益。因此，為了平衡股份有限公司里股東與管理層的利益，公司法對股份有限公司進行了較多強制性的規(guī)定。由于法律的強制性規(guī)范多，公司章程的自治空間就相對減少。而作為上市公司的股份有限公司，其強制性規(guī)范也就更多了。

2.公司章程與賦權性規(guī)范。賦權型規(guī)范是賦予當事人權利是否選擇適用該規(guī)范，只有適用了才受到該規(guī)范的約束。賦權性規(guī)范的隨意性比較強，公司的章程根據賦權性規(guī)范自由安排其適用的條款，當事人不需要擔心有效性和訴訟問題。由于這種任意性，賦權性規(guī)范和公司章程之間的關系是相對簡單的。“公司法修正案”增加了賦權性規(guī)范，給予公司、股東及董事會等更多的便利。一般來說，公司法中的賦權性規(guī)范通常表述為“可以”、“董事會可決定”、“股東可以”、“由公司章程規(guī)定”等等。

3.公司章程與補充性規(guī)范。在我國公司法規(guī)范中，補充性規(guī)范是以“另有規(guī)定”、“從其規(guī)定”或類似的詞語在公司章程中出現，當公司章程對某些事項未做出相應的規(guī)定時，那么就需要按照公司法條文的規(guī)定執(zhí)行，如果公司章程里規(guī)定不適用公司法規(guī)范時，那么就應該以公司章程為準。“另有規(guī)定”給予了公司章程不適用公司法規(guī)范的權利，公司自治過程中當事人意思自治出現空白時，公司法的規(guī)范就可以補充這些空白，優(yōu)先適用公章，改變了公司法和公司章程在法的適用順位。但是這并不意味著公司章程可以任意排除公司法的適用，想要排除適用那應當獲得正確的積極的社會評價和法律支持，強制性的法規(guī)是不可排除的，也就是說公司章程中的“另有規(guī)定”如果想要取得排除適用公司法規(guī)范的能力，首先“另有規(guī)定”的內容必須是符合法律規(guī)定。

有限責任公司內部比較閉塞，股東人數也相對較少，股東也比較容易掌握信息，股東可以直接與投資者對話，直接參與公司的經營和管理，因而法律給予的公司自治空間就大些，公司法的規(guī)定主要是以賦權性和補充性規(guī)范為主，公司章程的自治邊界也就相應寬一些。

五、結語

公司章程是充分體現公司自治的法律文件，是公司內部管理標準。公司法作為一部商事法，體現商事主體的自治原則，賦予公司及其股東更大的自主權。在公司法的基礎上允許公司章程全面考慮企業(yè)文化和投資特點，根據股東管理和運營理念制定個性化的公司章程，并且公司股東享有更多的自主權，公司股東有權通過公司章程對與公司法規(guī)定不同的事項達成一致。雖然公司法給予了公司章程很大的自治空間，但不是無限度的。要界定公司章程意思自治的邊界，最好的辦法是依據公司法的規(guī)定進行判斷，首先要辨別公司法規(guī)定有哪些是屬于強制性規(guī)范，哪些是屬于賦權性規(guī)范或是補充性規(guī)范，然后再判斷這個公司的公司章程條款是否有違反強制性規(guī)范的，若是有則認定此公司章程條款無效。所以說界定什么是強制性規(guī)范對界定公司章程意思自治的邊界十分重要，當排除公司法中的強制性規(guī)范后，就很容易找到公司章程自治的空間。但無法否認，雖然公司章程具有自治性，但也是在一定的條件下，不是沒有限制的自治，公司章程的條款也必須依法進行設立。

參考文獻：

[1]吳飛飛.論公司章程的決議屬性及其效力認定規(guī)則.法制與社會發(fā)展.2016（1）.174- 182.

[2]黃宇宏.論章程自由的限度——基于六項具體情形的檢視.研究生法學.2015（1）.99- 121.

[3]吳家俊.論公司章程自治邊界.商.2015（3）.216.

[4]張敏、鄭琪.現代意義上公司自治的邊界.生產力研究.2014（7）.102-105+109.

[5]沈貴明.論公司資本登記制改革的配套措施跟進.法學.2014（4）.98-107.

[6]羅培新.抑制股權轉讓代理成本的法律構造.中國社會科學.2013（7）.128-144+207.

[7]趙萬一、李俏麗.論公司自治的法律邊界.河南財經政法大學學報.2013（3）.77-84+ 110.

[8]黃麗娟、高晉康. 股權與董事經營權沖突之下的上市公司章程的規(guī)范——以美國特拉華州公司法的最新動向為視角.社會科學研究.2012（5）.97-104.

[9]劉強、熊溈.有限責任公司章程限制股權轉讓條款效力研究.廣西政法管理干部學院學報.2011（6）.69-75.

[10]張建.淺析我國公司章程自治.商業(yè)文化（上半月）.2011（6）.98.

[11]黃宇宏.論章程自由的限度——基于六項具體情形的檢視.研究生法學.2015（1）.99-121.

[12]雷興虎、薛波.《公司法》修訂評析.新疆社科論壇.2014（4）.44-50.

[13]高曉.論公司章程自治.法制與社會.2013（5）.90-91.