專利標識標注中的問題及風險提示

蔡玉龍

摘 要：近年來越來越多的企業重視知識產權，專利標識標注也成為企業的日常工作范疇，但是專利標識標注是一項技術性和法律性相結合的工作，既要滿足法律要求，又要達到企業宣傳的目的，個中引起的問題及風險是我們本文需要注意和探討的。

關鍵詞：知識產權 專利 專利標識標注

前不久，李克強總理在中歐企業家圓桌會議上的一句話——“對惡意侵犯知識產權者要重罰直至傾家蕩產。”像晴空霹靂般瞬間在知產人的朋友圈中炸開了鍋，最近幾日感覺被李總理蕩氣回腸的發言給刷屏了。現在回想起李總理在中歐企業家圓桌會議上的一席話，還是覺得激動人心，感覺中國知識產權的環境越來越好，對知識產權保護也越來越重視，這對知識產權從業者無疑是利好，但是對廣大企業來說，把保護知識產權保護的尺度收緊，無疑是一柄雙刃劍，特別是我國企業，雖然大家都希望自己的獨創技術，專利技術不被模仿抄襲。但是，大部分我國企業自身知識產權制度也不完善，在知識產權保護越來越收緊的情況下，可能無意中就侵犯了他人的知識產權或者違法了相關知識產權法律或條例。

在大家把目光都投向防侵權和專利技術保護的課題上時，我不得不提醒，我們企業在自身產品的專利標識上也應該盡到一些注意義務。根據《中華人民共和國專利法》（以下簡稱“專利法”）第17條規定“專利權人有權在其專利產品或者該產品的包裝上標明專利標識。”也就是說，企業在獲得專利的同時，不只是獲得了專利有效期內的排他性權利，也獲得了利用專利進行宣傳推廣的手段。

一、企業對專利標識的一般認識

根據上述專利法第17條規定，專利權人有權在其專利產品或者該產品的包裝上標明專利標識。可知，專利標識對于企業是一個權利而非義務，所以我國不強制進行專利標識。但，以美國為例，企業對于不進行專利標識的行為是要承擔不利后果的，因為根據美國專利法第287（a）款的規定，若專利權人不在其受專利權保護的產品上標注專利標識，將不得在日后的專利侵權訴訟中獲得相應的損害賠償金，直至其給予被控侵權人實際侵權通知（actual notice）。美國雖然也有專利授權公告程序，但是美國立法宗旨之所以要求專利權人在其生產制造、并投入市場的受專利權保護的產品上標注專利標識，就是要求專利權人以“推定通知”方式來履行事先告知社會公眾（包括潛在侵權者）的義務。我國由于專利授權時默認已經通過公告程序達到了告知社會公眾的目的，所以在我國專利標識并不是必要程序。不過，對于日后我國專利制度是否會改變尤為未知。

二、企業在專利標識標注中應當注意的問題及風險提示

根據《中華人民共和國專利法實施細則》第83條規定“專利權人依照專利法第十七條的規定，在其專利產品或者該產品的包裝上標明專利標識的，應當按照國務院專利行政部門規定的方式予以標明。”即，若要進行專利標識就應當標注規范的專利標識。

1.專利標識應當標明的內容

根據2012年國家知識產權局發布的《專利標識標注辦法》第五條規定，應當采用中文標明專利權的類別，例如中國發明專利、中國實用新型專利、中國外觀設計專利；及國家知識產權局授予專利權的專利號。可以附加其他文字、圖形標記，但附加的文字、圖形標記及其標注方式不得誤導公眾。按照《專利標識標注辦法》企業標注專利標識時，必須寫明專利權類型。這樣就杜絕了許多企業，只申請外觀設計專利，并將外觀設計的專利號以產品專利號的形式標注在產品上，使公眾誤以為是產品本身是專利產品。

2.專利標識標注的時間及對象

根據《專利標識標注辦法》第四條規定，在授予專利權之后的專利權有效期內，專利權人或者經專利權人同意享有專利標識標注權的被許可人可以在其專利產品、依照專利方法直接獲得的產品、該產品的包裝或者該產品的說明書等材料上標注專利標識。

關于專利標識的時間及對象，實務中一般會有以下兩個問題：

（1）對于尚未授權的專利，是否可以先行標注？

在實務中，我們發現由于某些專利的審批時間較長，特別是發明專利需要經過公開、實審等程序熬時相對較長。如果只允許在授權之后標注，可能會遭遇產品生命周期將盡的尷尬。對此，根據《專利標識標注辦法》第七條規定，專利權被授予前在產品、該產品的包裝或者該產品的說明書等材料上進行標注的，應當采用中文標明中國專利申請的類別、專利申請號，并標明“專利申請，尚未授權”字樣。這樣即可以告知公眾此產品已經申請專利，禁止仿冒，也可以增加相關產品的宣傳效果。

（2）對于專利權終止或消滅后，原標注產品是否可以繼續銷售？

在實務中，一項專利權可能由于有效期屆滿或未繳年費等原因而終止。則對于標注該專利權的產品，產品的包裝或產品的說明書等材料的處置，根據《中華人民共和國專利法實施細則》第84條規定，“專利權終止前依法在專利產品、依照專利方法直接獲得的產品或者其包裝上標注專利標識，在專利權終止后許諾銷售、銷售該產品的，不屬于假冒專利行為。”即，只需證明該專利標識是在專利權終止前已經標注在該產品或者其包裝上，就可以繼續銷售或許諾銷售。所以，企業在印制標注有專利標識的產品或其包裝時，注意留存含有印制時間及相關批次產品的書面證據以便舉證。需要注意的是，專利法實施細則第84條規定的情形僅限于專利權終止的情形，若由于專利被宣告無效等原因導致專利權消滅，則意味著專利權自始不存在，從而不適用該法條。

3.對于發現專利標識標注不當或者假冒專利的行為的救濟手段

根據《專利標識標注辦法》第八條規定，對于專利標識標注不當由管理專利工作的部門責令改正，若構成假冒專利行為的，由管理專利工作的部門根據專利法第六十三條處罰。《中華人民共和國專利法》第63條規定，“假冒專利的，除依法承擔民事責任外，由管理專利工作的部門責令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得四倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處二十萬元以下的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。”可見，對于專利標識標注不當或假冒專利的行為，法律授權管理專利工作的部門進行管理和處罰，前述管理專利工作的部門多為地方知識產權局，各地方的具體規定不同，以上海為例，根據上海知識產權局發布的《上海市查處專利違法辦法》第五條規定，“上海市知識產權局（以下簡稱市知識產權局）負責查處本市行政區域內的專利違法行為。”

同時，關于此類專利標識標注不當或假冒專利行為的請求人主體資格在相關法律及解釋中沒有明確規定，同樣以上海為例，根據《上海市查處專利違法辦法》第四條規定在本市范圍內，查處專利違法行為、接受公眾對專利違法行為的舉報適用本辦法。即，發現這類專利違法行為的舉報人不僅限于受害人或利害關系人，而是公眾群體。這樣，企業只要發現有類似專利標識標注不當可能會影響自身專利產品的銷售或者容易誤導公眾的專利標識就可以到管理專利工作的部門舉報，請求管理專利工作的部門對相關行為進行處理，對于構成假冒專利的行為管理專利工作的部門還會予以公告，這樣還會影響該假冒專利的企業或個人的商業信譽，從而為自己的產品保駕護航。

4.專利標識標注存在的風險

企業在給專利產品或該產品的包裝或其說明書等材料標注專利標識提升宣傳效果的同時，有時由于缺乏對法律的了解及對專利法律狀態的關注，忽略了專利標識的維護更新，有可能遭到假冒專利的舉報，受到管理專利工作部門的處罰及公告，這樣對企業的商譽和形象是有很大影響的。為了避免上述情況，建議企業在進行專利標識標注的同時應盡到如下義務：

（1）企業在印制標注有專利標識的產品或其包裝時，注意留存含有印制時間及相關批次產品的書面證據。

（2）應當實時監控專利的法律狀態，及時維護更新產品的專利標識，將符合法律規定的專利標識產品投放市場。

（3）對于專利權消滅的情況，應當及時下架標有該專利標識的產品，并刪除該專利標識。

（4）如果由于疏忽導致未正確標注專利標識遭到舉報的，應當積極提供相應的證據材料（如有效的專利證書、專利權評價報告、印刷時間及批次的證明材料等）并合理地陳述理由，避免構成假冒專利而影響企業商譽。

參考文獻：

[1] 《專利標識標注辦法》 第六十三號 國家知識產權令

[2] 《中華人民共和國專利法實施細則》 2010年1月9日《國務院關于修改〈中華人民共和國專利法實施細則〉的決定》第二次修訂