論我國企業經營中的商業秘密權保護策略

王瑞

[摘要]商業秘密作為一種知識產權，是現代企業核心能力和競爭優勢的具體體現。但目前我國企業經營中普遍缺乏科學合理的商業秘密實施戰略。文章從商業秘密的取得、商業秘密的利用、商業秘密的管理三個方面進行具體論證，提出商業秘密的管理策略。

[關鍵詞]商業秘密；取得策略；利用策略；管理策略

商業秘密是指沒有公開的，對企業有技術價值和經營價值的技術和經營方面的信息，且由企業自己采取保護措施的保密信息，無論技術信息還是經營信息都是企業創新的重要組成部分。商業秘密作為一種知識產權，是現代企業在市場競爭中十分重要的一種無形財產。商業秘密在某種程度上是企業核心競爭能力的一種具體體現。

一、商業秘密的取得策略

主要以技術信息和經營信息為主的商業秘密主要來自于企業內部的生產創造與對外合同聯系中的約定獲取。企業要注重在生產、管理與對外合同中保護好自身的商業秘密權益，形成合理的商業秘密獲取策略。

1.企業已存信息中商業秘密的篩選

企業作為一個經營主體在經營過程中會產生大量的技術信息和經營信息。其中有些信息可能對企業未來的競爭具有重要的價值，而這些信息及時地獲得保護有利于維護企業的利益，相反如果放任這些信息流失或為競爭對手所利用將會損害企業的利益。企業管理者應該用前瞻性和戰略性的眼光對這些信息進行判斷，篩選出有價值的信息進行保護。界定哪些商業技術和信息可以作為企業的商業秘密，一般可以從以下幾方面入手：第一，該技術和信息是否已經公開；第二，該技術和信息的公開是否對企業有實質損害；第三，該技術和信息對增強企業的市場競爭力是否很重要；第四，該技術和信息能否被當前保密措施持續保密。

2.法人或職務商業秘密的取得

員工是企業重要的知識庫，企業職工在工作期間開發的商業秘密應歸單位所有，還是歸職工所有，這是一個非常現實的問題。企業管理者應該充分利用我國《專利法》和《著作權法》中有關職務發明與職務作品的規定。首先，由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創作，并由法人或者其他組織承擔責任的作品，法人或者其他組織視為作者，其成果成為法人成果。另外，職工執行本單位交付的任務或主要利用了本單位的物質、技術條件，并由單位承擔責任所開發的商業秘密是職務商業秘密，應歸單位享有。除此之外，職工所研究開發的非職務商業秘密應歸職工本人所有。這樣就兼顧了單位與職工雙方的利益。對于職務商業秘密，研究開發者應享有開發署名權，單位也應給予一定的獎勵。對于非職務商業秘密，單位即使了解其內容，也不得披露和使用。

3.委托開發的商業秘密的取得

企業在經營過程中想要開發新的技術信息除了可以自己研發以外，還可以委托具有專業優勢的企業或個人進行開發，這就是委托開發。委托開發具有更專業、更高效的特點，它使委托方能騰出更多的時間和精力，還可以利用被委托方在此方面的專業實力。委托開發是指委托方通過簽訂委托開發合同的方式委托受托方進行科研開發。委托開發商業秘密，委托方與受托方主要是通過合同約定雙方的權利義務，但需要注意的是在合同中對委托開發所取得的商業秘密的歸屬做出明確的規定。同時由于商業秘密的價值就在于保密性，所以對受托方的征信應嚴謹地考查，并明確約定對方的保密義務與違約責任。

4.合作開發的商業秘密的取得

商業秘密信息中的技術秘密對高科技的企業而言是重要的競爭力，這種競爭力的獲得可以是和其他合作取得的。比如說對企業經營具有戰略價值的關鍵技術信息的開發取得就可以和其他企業進行合作開發，這樣可以節約自身開發的時間成本和技術成本，這也是很多成功企業共同選擇的一種模式。雙方應該注意的是合作開發合同中對合作雙方的保密義務要做明確的約定。對于開發出的商業秘密權的歸屬，雙方可在協議中約定一方在行使商業秘密權時必須征得另一方的同意，且不得損害另一方的利益。合作開發最關鍵的是合作者的選擇，對合作者的選擇可以參考以下因素：第一，合作者的企業征信應該良好，這關系到被開發出的技術信息能不能得到很好的私力救濟。如果信息秘密一旦泄密，該技術信息就將喪失其價值；第二，合作者不會因該項技術秘密的取得和本企業形成競爭關系。合作開發技術秘密目的是希望在市場競爭中占據優勢，而合作取得的商業秘密一般是雙方共同享有所有權和使用權。所以企業在與合作者的合作開發合同中應通過對商業秘密的使用地域等方面做出限制，從而減少這種競爭方面的弊端。

5.專利保護與商業秘密保護的選擇

企業有很多技術信息，而現行法律對技術信息僅規定了專利保護和商業秘密保護兩種保護方式。兩種保護方式在是否公開、保護方式、內容、期限方面都具有很大的差別。對同樣的一項技術或產品，是選擇專利保護還是商業秘密保護，企業管理者應從以下方面來分析。第一，是否符合專利的授權條件。專利保護需要符合相關的條件，而商業秘密保護則要求并不高，可以是完成或尚未完成技術方案也可以是經營信息；第二，能不能及時掌控侵權信息。即如果有人侵權你是否能及時發現，并采取相關措施；第三，是否具有先行動者優勢。如果本企業在自身領域具有足夠的技術優勢，始終能在相關領域保持研發上的優勢地位，這樣也可以不申請專利，因為在后仿造產品還沒能夠對本企業形成沖擊時，本企業已經又有了更加先進的產品供應市場；第四，相關技術生命周期的長短。如果技術的生命周期相對較短，更新換代較快的項目，就盡可能采取商業秘密保護的方式。因為專利申請是需要時間的，并且維持專利有效還需要繳納逐年遞增的年費；第五，自身采取保密措施的能力如何。商業秘密的維持需要企業采取自力保密的方式，對保密難道較大的技術就應該及時申請專利；第六，分析技術本身的特性。對技術含量高、實施難度特大、反向工程也無法獲取的高新技術可采取商業秘密保護的方式，以避免專利申請的時間與金錢成本。

二、商業秘密的利用策略

由技術秘密和經營秘密組成的商業秘密對企業而言是重要的無形資產。這種無形資產除了自己使用實施外還可以通過合作經營、許可授權、轉讓他人、提供咨詢等方式加以利用。作為企業管理者除了要生產創造出更多的技術和經營信息外，還應當注重商業秘密的各種利用方式、利用技巧及利用策略。endprint

1.與非本企業人員訂立商業秘密協議

企業在經營過程中經營方式呈現多樣化的趨勢，企業合作、公司聯營、對外的股權轉讓、服務外包等現代企業經營方式都很常見。這些合作方式不可避免地會向其他企業及人員透露本企業的技術信息和經營信息。這種情況下，雙方在合作前簽訂科學嚴謹的合作合同就至關重要。而合作合同中有關商業秘密的使用和保密部分尤為關鍵。首先，合同中應該對對方知悉商業秘密的人員數量及等級進行嚴格規定，盡量減少對方企業的涉密人員數量，并且對涉密人員的保密義務及責任做明確的約定；其次，在保密合同中應該對商業秘密可能出現的各種泄密情形進行預估，并對出現該類情形后的應急機制做出協商，盡可能地挽救和減輕企業的損失；最后，還應該在合作合同中對涉密人員的競業禁止方面的內容做出規定，免除合作終止后可能出現的泄密和競爭糾紛。

2.商業秘密實施許可中商業秘密的保護

商業秘密除了企業自己實施使用外，對自身不具備實施條件或沒有實施計劃的商業秘密還可以通過和其他企業簽訂許可使用合同的方式授權他人使用，這樣既能較快地實現技術信息和經營信息的價值外，還可以為本企業帶來巨大的授權許可使用費用收入。但是商業秘密的本質是該技術信息和經營信息處于外界尚未知的保密狀態。如何既實現該信息的授權使用，又能繼續保持該信息的秘密狀態是個很重要且復雜的問題。同樣解決的方式也只能從雙方簽訂嚴謹規范的授權許可合同入手：第一，授權使用的涉密標的。即哪些秘密信息是本企業授權對方企業使用的。該信息如何界定，范圍有哪些都應該在標的條款中加以明確，重要的是盡量縮小被授權的涉密標的范圍以減少不必要的麻煩；第二，授權使用的范圍。由于涉密標的是有技術秘密和經營秘密組成的信息，該類信息具有非物質的形態特征，無法在物質形態上進行掌控，而只能對其權利主體及行使權利的范圍做法律層面的約定。該范圍一般從期限與地域兩方面來約定，即對方企業在什么期限、什么地域范圍內或什么領域內使用該技術信息或經營信息；第三，責任方面的約定，主要是對責任的主體、責任的承擔方式及責任的限額等方面做約定；第四，可以約定一些被授權信息的回售條款，即當對方企業在被授權的信息基礎之上有更高級別的技術信息或經營信息產生的情況下，應該同時授權給許可方或優先授權給許可方等。

3.企業信息資源共享中商業秘密的利用與保護

信息資源共享是現代企業在經營中增強自身競爭力，結成戰略伙伴的重要手段。商業秘密作為信息共享中的重要組成部分，如何維護共享企業在信息共享的過程中商業秘密權益也是一個無法回避的問題。總體而言，共享企業應該對本企業在市場競爭中的狀態有清醒地認識，從而決定是否與其他企業共享信息、與哪個企業共享信息、共享哪些信息。這幾個問題都直接關系到這種信息共享到底對企業而言是利大于弊還是弊大于利。該問題應該放在企業戰略的層次上進行考慮。

三、商業秘密的管理策略

1.對商業秘密涉密人員的管理

企業內部有多個部門，其中有些部門的人員由于工作的需要會接觸到本企業的商業秘密。比如，本企業的部門負責人、技術開發人員、技術文件檔案的保管人員等。對這類可能涉密的人員事先就應該采取保密防范措施，防范于未然。對涉密人員的管理方式很多，企業既可以通過企業的內部管理規定實現，也可以通過簽訂專門的保密協定來實現。企業可以根據管理的需要專門針對涉密人員制定管理規則，在涉密人員的確定及權利義務方面做具體規定。通過合同方式進行管理，具體的內容可以參見上文中有關合同內容的約定。

2.對商業秘密檔案材料的管理

商業秘密的載體就是各類商業秘密文檔，除了對本企業內部的人員及合作企業的相關人員采取保密協議，約定保密義務以外，如果沒有科學嚴謹的內部檔案管理制度防范這些重要的涉密檔案的泄露，前面的努力也將做無用功。對涉密檔案材料的管理主要體現在本企業檔案管理制度的完善方面。可以由專門的管理人員對本企業涉密文檔進行保密規劃。一般應該包括如下方面的內容：首先，檔案的包裝應該嚴實，避免損害和不必要的泄露；其次，對有關的印章使用應建立嚴格的管理制度；第三，涉密檔案還應該根據涉密登記在檔案材料上面標注保密等級及接觸程序；第四，還要對檔案保管場所的保管人員、接收人員及相關使用人員的進出程序和時間做制度上的安排；最后，采取自力保護手段的商業秘密文檔應該有絕對安全的保管的場所。

3.網絡環境中的商業秘密文件管理

由于目前辦公網絡化、自動化，網絡環境中的商業秘密文件系統安全管理對企業而言至關重要。由于網絡安全與管理具有專業性的特點，企業可以成立專門的部門，安排專門的技術管理人員對其進行管理。比如在網絡環境中，要根據密級確定好保密規范和保密期限、要建立登錄備案制度、從技術上設置防火墻、進行數據加密和數字簽名等有效的管理措施。只有做好各種安全措施，才能保證網絡環境中的企業商業秘密文件獲得安全的保障。

[責任編輯：張東安]endprint