網(wǎng)絡直播平臺主體法律責任研究

阮健倫

[摘要]文章認為由于網(wǎng)絡直播平臺對主播放縱監(jiān)管并規(guī)避主體責任，致使網(wǎng)絡直播平臺主體法律責任缺位，網(wǎng)絡色情不斷蔓延。為維護網(wǎng)絡直播行業(yè)的健康秩序，需要明確網(wǎng)絡直播平臺的主體法律責任，完善網(wǎng)絡直播行政規(guī)制體系，嚴格執(zhí)行網(wǎng)絡直播行業(yè)進入行政許可制，以促進網(wǎng)絡直播平臺有序運營。

[關鍵詞]網(wǎng)絡直播；主體責任；網(wǎng)絡色情

在用戶數(shù)量激增與資本追逐讓網(wǎng)絡直播平臺數(shù)量野蠻生長的同時，網(wǎng)絡直播平臺亦因頻繁曝出直播不雅視頻內(nèi)容而被推向風口浪尖。2016年1月斗魚“直播造娃娃”事件在網(wǎng)上引起軒然大波，火貓、熊貓等網(wǎng)絡直播平臺亦相繼曝出女主播直播裸露隱私部位等消息，甚者部分初創(chuàng)型小平臺直接淪為淫穢色情物品傳播基地。2016年7月，嘿秀網(wǎng)絡直播平臺因傳播淫穢色情直播內(nèi)容而被管理部門約談，責令停業(yè)整頓。隨后該平臺法人代表將平臺予以出售，然在停業(yè)整頓后的次月該網(wǎng)絡直播平臺被曝出再度涉黃直播淫穢色情的內(nèi)容。如何落實網(wǎng)絡直播平臺主體法律責任引起了法學界的密切關注。

一、網(wǎng)絡直播平臺主體責任之現(xiàn)狀

因網(wǎng)絡企業(yè)的發(fā)展與履行網(wǎng)絡監(jiān)管責任之間所存在的利益糾葛，致使目前網(wǎng)絡直播平臺的主體責任處于缺位狀態(tài)，導致以下局面：

（一）網(wǎng)絡直播平臺對主播放縱監(jiān)管

首先，網(wǎng)絡直播平臺需憑借主播通過視頻直播內(nèi)容帶來可觀的產(chǎn)品數(shù)據(jù)（龐大傳播量和下載量），在后期估值融資等運營環(huán)節(jié)中獲取巨大的收益。因而對于面臨著高昂的帶寬成本與缺乏自我造血功能的網(wǎng)絡直播平臺而言，主播的受眾聚合力尤為重要，在此背景下其對主播的監(jiān)管力度便“有待商榷”。其次，面對亂象頻生的網(wǎng)絡直播現(xiàn)狀，行政管理部門往往通過責令停業(yè)整頓、約談法人、罰款等有限的行政措施對其給予監(jiān)管。而從一定程度而言，不良內(nèi)容在擴大網(wǎng)絡直播平臺知名度，獲取受眾方面確實有所助力，且相比于傳統(tǒng)推廣服務，違法成本與經(jīng)濟收益差異懸殊，具有極高的性價比。因而，網(wǎng)絡直播平臺甚者有意放縱對主播網(wǎng)絡色情表演的監(jiān)管，持僥幸心理以期經(jīng)歷初創(chuàng)期后再由黃轉(zhuǎn)綠，這些都助長了網(wǎng)絡色情在網(wǎng)絡直播平臺的蔓延態(tài)勢。

（二）網(wǎng)絡直播平臺規(guī)避主體責任

雖然“快播案”折射出了我國互聯(lián)網(wǎng)管控重心由網(wǎng)絡用戶向網(wǎng)絡服務提供者轉(zhuǎn)移的動向。《刑法修正案（九）》更是增設了拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪，賦予了網(wǎng)絡服務提供者一定范圍內(nèi)的信息網(wǎng)絡安全管理義務。但對于網(wǎng)絡直播平臺而言，即便因其主體責任的缺位導致了主播網(wǎng)絡色情表演的曝出，為成百上千甚者更多的受眾圍觀，構(gòu)成了該罪“致使違法信息大量傳播”的情節(jié)，行為違法且具有危害后果。然而，其對于“違法信息大量傳播”危害結(jié)果所承擔的刑事責任依舊不同于網(wǎng)絡色情表演者主播的刑事責任。在司法實踐當中，對主播個人往往以傳播淫穢物品牟利罪論處，而平臺則被施以行政處罰而未被追究刑事責任，出現(xiàn)這種情況的根源在于：1.網(wǎng)絡直播平臺在秀場直播版塊通常會選擇已與主播管理機構(gòu)簽約的主播作為推廣對象，且在簽訂推廣服務合同時并不與主播直接簽約，而是與主播及主播管理機構(gòu)簽訂三方商務合作合同。而因其與主播并無直接簽約關系，因而無需與主播共同承擔傳播淫穢物品牟利罪的刑事責任。2.而拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪則以行政監(jiān)管部門的介入為分界點，根據(jù)該罪“經(jīng)監(jiān)管部門責令采取改正措施而拒不改正”的罪狀描述，此罪需以行政監(jiān)管部門介入后“拒不改正”保持前行為所導致的違法狀態(tài)方構(gòu)成本罪，只有在經(jīng)過有效通知后，不履行后續(xù)義務，才可以此罪追究刑事責任，而以前文所提及的嘿咻直播平臺為例，涉黃后行政監(jiān)管部門責令停業(yè)整頓，平臺接受此處罰停業(yè)予以改正，至此，前行為所產(chǎn)生的違法狀態(tài)已結(jié)束，該罪便對其失去適用空間。然而時隔一月，平臺出售變更法人后，便再度涉黃，且因平臺法人變更導致主體不一致，更是帶來了管轄權(quán)的變更一系列問題，規(guī)避了該罪在司法實踐中對其的適用。

二、網(wǎng)絡直播平臺主體歸責之可能

首先，對于主播為獲得虛擬禮物打賞等，而在網(wǎng)絡直播平臺進行網(wǎng)絡色情表演的行為，完全可以傳播淫穢物品牟利罪對其予以懲處：1.因平臺具有開放性，主播進行網(wǎng)絡色情表演的行為完全符合《刑法》中關于傳播行為公然性要求；2.公然直播網(wǎng)絡色情表演的行為無疑有違公序良俗，具有社會危害性；3.其目的在于獲取受眾的虛擬禮物打賞，進而從虛擬禮物中獲得金錢分成等，具備牟利要件；4.主播在網(wǎng)絡直播平臺所進行網(wǎng)絡色情表演，為后臺數(shù)據(jù)所記錄，且受眾看到的畫面為經(jīng)過處理的音像制品，直播的本質(zhì)依舊是通過捕捉畫面，并將其進行壓縮轉(zhuǎn)換，通過網(wǎng)絡傳播給受眾，只是基于云計算技術(shù)等削弱了延遲。因而該網(wǎng)絡色情表演視頻仍可通過簡單的播放設備使其再現(xiàn)，符合淫穢物品“易于顯現(xiàn)且再現(xiàn)”的要求。而網(wǎng)絡直播平臺則因前文所提及的不與主播直接簽約而免于承擔共同責任，除此之外，根據(jù)避風港原則，在發(fā)現(xiàn)主播進行網(wǎng)絡色情表演后，只需對其及時制止，雖仍需承擔一定的行政責任，但便可免于承擔刑事責任。因而，筆者認為可采用行政前置，提高運營門檻，實行網(wǎng)絡直播行業(yè)進入行政許可制，以此來封閉平臺的規(guī)避渠道，在實施行政許可制后，對于符合直播條件的直播平臺依舊適用避風港原則，僅主播需對其自身行為承擔相應責任，在高運營維護成本背景下，平臺自身監(jiān)管力度將得以有效保障；而假若平臺未具備相應直播條件，因其不具有許可權(quán)，平臺便已脫離了獨立第三人的地位，避風港原則對其不予適用，因而在出現(xiàn)主播進行淫穢色情表演時，則可追究平臺運營者與網(wǎng)絡主播所構(gòu)成的傳播淫穢物品牟利罪的責任。

再者，非法經(jīng)營罪雖因其口袋化癥狀而被廣為詬病，甚者有觀點主張對其予以取締實現(xiàn)刑事罪名的去口袋化，但其在維護與穩(wěn)定我國市場經(jīng)濟秩序上確實發(fā)揮了重要作用。且雖然學界對作為非法經(jīng)營罪前提條件的“國家規(guī)定”的范圍及制定主體存有爭議，但當下的司法實踐在該問題上則呈現(xiàn)出傾向于除卻刑事基本法外，還應包含國務院及其所屬部門所制定的行政規(guī)范性文件，因而在網(wǎng)絡直播行業(yè)采用進入行政許可制的背景下，若網(wǎng)絡直播平臺運營者在未具備許可條件的情況下開播，便構(gòu)成了行政前置違法性，且其往往基于謀取非法利益的目的違法運營平臺，因而在主播進行網(wǎng)絡色情表演嚴重擾亂了網(wǎng)絡直播行業(yè)的健康秩序時，在司法實踐中，平臺運營者亦將為非法經(jīng)營罪所規(guī)制。

三、網(wǎng)絡直播平臺主體責任之實現(xiàn)

正如前文所述，網(wǎng)絡直播行業(yè)的低門檻特性及平臺主體責任的缺位加劇了網(wǎng)絡色情在直播行業(yè)的蔓延，嚴重危害行業(yè)自身的健康發(fā)展。筆者認為，遏制網(wǎng)絡色情在直播行業(yè)的蔓延，除了需對主播的表演內(nèi)容予以監(jiān)管規(guī)制外，關鍵在于對渠道的控制，將其攔截于門檻之外。因而需完善網(wǎng)絡直播行政規(guī)制體系，并嚴格執(zhí)行網(wǎng)絡直播行業(yè)進入行政許可制，以落實網(wǎng)絡直播平臺主體責任。

（一）完善網(wǎng)絡直播行政規(guī)制體系

已有的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》及《互聯(lián)網(wǎng)文化管理暫行規(guī)定》在制定之初以互聯(lián)網(wǎng)文化單位為對象并未涉及公民個人，雖涉及從事經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)文化活動需取得《網(wǎng)絡文化經(jīng)營許可證》，但對主體后續(xù)行為未予以規(guī)制，且因法律條文的滯后性使其在面對亂象頻生的網(wǎng)絡直播現(xiàn)狀時捉襟見肘。因而需進一步完善規(guī)制網(wǎng)絡直播平臺運營的行政規(guī)制體系，明確網(wǎng)絡直播平臺主體責任。對此，文化部、廣電總局、網(wǎng)信辦等網(wǎng)絡直播監(jiān)管主體于2016年下旬接連數(shù)月密集出臺多項規(guī)定（參見表1），不斷細化對網(wǎng)絡直播行業(yè)的行政監(jiān)管。

（二）嚴格執(zhí)行網(wǎng)絡直播行業(yè)進入行政許可制

在上述規(guī)定中，明確網(wǎng)絡直播平臺應取得《網(wǎng)絡文化經(jīng)營許可證》，且若從事網(wǎng)絡視聽節(jié)目直播還需持有《信息網(wǎng)絡傳播視聽許可證》，否則將不得開展相應直播業(yè)務。至此，網(wǎng)絡直播行業(yè)明確采用進入行政許可制。

此舉有益于在源頭上控制“入場條件”，以遏制網(wǎng)絡直播平臺上線運營的無序狀態(tài)，進而有效地遏制不法分子將網(wǎng)絡直播平臺演變?yōu)榻杈W(wǎng)絡直播平臺之殼從事網(wǎng)絡色情表演以賺快錢的渠道。首先，在實行進入行政許可制后，網(wǎng)絡直播平臺運營成本增加，而若搭建平臺以從事網(wǎng)絡色情表演吸快錢，在凈網(wǎng)行動背景下，無疑成本過高，且在高運營維護成本背景下，若因主播的個人行為而導致平臺利益受損，無疑不符合平臺效益，務必促使平臺自身落實監(jiān)管責任；其次，假若平臺運營者未滿足開播條件，未經(jīng)許可，行政監(jiān)管機構(gòu)則可依據(jù)相關規(guī)定，對平臺與運營者予以行政處罰，取締平臺，追究法人責任，情況嚴重者可追究其刑事責任。另在控制新平臺上線運營的同時，也要對現(xiàn)有網(wǎng)絡直播行業(yè)進行整頓，促使行業(yè)重新洗牌，重構(gòu)網(wǎng)絡直播行業(yè)秩序。

[責任編輯：岳文可]endprint