周紅亞++劉根娣++薛博文?
隨著大數據時代的來臨,網絡金融的飛速發展,網絡洗錢日漸成為洗錢犯罪的主要方式。面對愈發嚴峻的反網絡洗錢工作形勢,國家應從法律制度、人才培養、部門協作三方面入手,將外部打擊懲治與內部監督制約相結合,構建網絡洗錢犯罪治理與防控體系,達到有效遏制網絡洗錢犯罪之目的。
一、網絡洗錢犯罪概述及特點
網絡洗錢是指利用計算機系統、網絡和計算機數據,隱瞞或掩飾犯罪收益所得, 并使之成為表面上看來合法的所有犯罪活動和過程的總稱。 隨著科技水平的不斷提升,近年來,網絡洗錢已逐漸成為洗錢犯罪者的第一選擇,較之傳統的洗錢方式,網絡洗錢具有更強的隱蔽性、便捷性及跨國性等特點。
(一)隱蔽性
互聯網的開放性、匿名性等特點使網絡洗錢具有高度隱蔽性。洗錢者利用互聯網進行交易, 相關管理部門無法即時監控,即使捕捉到有關交易信息,但根據截獲的數據信息,也難以查找到真正的洗錢者。此外,洗錢者還可通過VPN等虛擬專用網絡軟件,對相關數據包進行加密,改變數據包目標地址,實現遠程訪問,使管理部門難以掌握真實數據,給管理工作造成極大困難。
(二)便捷性
當前,迅猛發展的互聯網金融極大地改變著人們的生活,無需至指定網點,無需相關憑證,手指輕松一點即可瞬間完成支付、轉賬等相關操作,這也給洗錢犯罪者以可乘之機,極大提升了洗錢效率,使洗錢犯罪更為快捷。網絡信息技術的即時快速,可以讓網絡洗錢犯罪分子省去大量而繁瑣的中間程序,在一天內完成數次的資金轉移,洗錢所用時間大為縮短,黑錢變白錢的速度大大加快。
(三)跨國性
互聯網具有無國界、無時限的特點,不受一國領土主權及時間、空間的限制,當交易支付信息通過互聯網傳遞時, 國界和疆界的限制便被打破,交易者的真實身份也不易被察覺,這也為洗錢犯罪分子跨地區、跨國界作案提供了極大便利。犯罪分子只需一臺同互聯網聯通的電子設備, 即可通過訪問互聯網實施犯罪活動。洗錢犯罪分子利用這一特點,在國內作案,將上游犯罪的犯罪所得及其收益通過互聯網匯入事先開設于國外的賬戶之中, 轉移巨額不法財產,危害性極大。
二、網絡洗錢犯罪主要方式
隨著網絡技術不斷升級,新興網絡業態形式層出不窮,網絡洗錢方式也悄然發生著變化,傳統的網絡銀行、網絡博彩、網絡保險等方式逐漸被網絡眾籌、網絡購物、網絡拍賣等新型方式所取代,這些方式主要表現為:
(一)傳統方式
1.網絡銀行
網絡銀行是網絡洗錢最為常見的一種方式,根據巴塞爾銀行監管委員會的定義,網絡銀行是指通過電子通道提供零售與小額產品和服務的銀行。網銀客戶不受時間、地域的限制,只需將電腦、手機等電子設備聯通互聯網,即可享受快速、便捷的網絡金融服務,憑借這些優勢,網絡銀行成為了犯罪分子網絡洗錢的首選。
網絡銀行洗錢通常分為以下三個階段,一是起始階段。洗錢者將非法所得及其收益存入事先開設的銀行賬戶中,并使“黑錢”同賬戶中的合法收入相混同,達到掩人耳目、混淆視聽之目的。二是交易階段。這也是網銀洗錢的核心階段。此階段洗錢者通過不同的網絡銀行、網絡支付、網絡融資等平臺進行,多次交易、頻繁將賬戶資金轉入或轉出,利用多樣的交易形態,逃避監管檢查,切斷非法所得及其收益與其來源的關系,掩飾、隱瞞“黑錢”的來源和性質,并使其披上“白錢”的外衣。三是吸出階段。該階段為網銀洗錢的終點。洗錢者將偽裝后的非法所得及其收益通過合法形式轉移至關聯機構或關聯人的名下,通過支取等手段將“黑錢”吸出,并投入市場參與正常的社會經濟活動,洗錢者可以自由支配,坐享收益,更有甚者還會利用這些“洗白”的資金進行下一輪犯罪。
2.網絡博彩
眾所周知,博彩公司的總部大多設在管理寬松、賭博合法的中南美洲及亞洲某些國家,在這些地區開設的博彩賭場不但受到法律保護,且能為所在國帶來大量的就業機會及外匯收入,所在國樂此不疲。在實體賭場賺的盆滿缽滿之時,各大賭博公司紛紛開設網絡賭場,這些便利條件自然也受到了洗錢犯罪分子青睞,讓網絡博彩成為了“洗錢天堂”。
犯罪嫌疑人為將洗錢所取得的非法收益合法化,便會利用非法所得在合法的網絡賭場購買等額籌碼進行賭博,象征性地進行幾局賭博,贏取或輸掉一些錢款,之后犯罪分子便會通知網站稱自己準備退出,再將之前購買的籌碼兌換為現金或者要求賭場通過支票轉賬將現金匯入自己賬戶。但當司法機關進行調查時,犯罪分子便以自己是在合法的賭場獲取的賭博收益為由進行抗辯,合法的博彩公司不會向第三方提供任何客戶資料,加之博彩公司大多設立在境外,在多重的保護傘下,網絡博彩成為了既網絡銀行后網絡洗錢犯罪的又一溫床。
3.網絡保險
網絡保險是指保險公司或保險中介機構通過互聯網為客戶提供產品及服務信息,實現網上投保、承保、核保、保全和理賠等保險業務,完成保險產品在線銷售及服務,并通過第三方機構實現保險相關費用的電子支付等經營管理活動。 由于互聯網保險產品在保險險種、交易方式、支付方式等方面具有多樣性,也為犯罪分子進行洗錢提供了極大便利。
由于某些險種(如人身保險)較為特殊,具有較強的人身依附性,且投保人可在投保后進行退保,犯罪分子便利用洗錢非法所得及其收益在網絡上訂立保險合同,購買高額保險,之后再進行退保。雖然退保會扣除一定比例的保費及手續費,但投保人之前用于投保的非法所得及其收益便可被洗白。一些犯罪分子正是通過購買高額網絡保險等方式轉移非法資金,逃避追查。
(二)新型方式
1.網絡眾籌
眼下,眾籌一詞日益進入人們的視線。眾籌,即普通大眾或群眾籌資,在“互聯網+”的時代背景下,需要籌集資金的項目發起人通過眾籌平臺籌集民間資金供自己使用,并承諾在一定的期限內予以回報。以微博、微信等為代表的社交網絡平臺,以淘寶、京東等為代表的電商平臺,相繼推出一些精心包裝、奪人眼球的眾籌項目。endprint
實際操作中,面對種類繁多的眾籌項目,網絡眾籌平臺審核寬嚴不一,某些項目的信息披露內容過于簡單籠統,項目的真實性及回報率難以判斷,這也易被洗錢犯罪分子所利用。如不久前沸沸揚揚的“e租寶”事件,組織者以高收益率為誘惑,虛構借款標的,進行大額融資,利用普通大眾對于眾籌平臺的信任,誘騙投資者線上或線下購買其產品。通過虛假投融資方式混淆資金的來源與流向,將非法所得在銀行與第三方支付機構間頻繁劃轉,進而切斷資金流轉線索,以達模糊資金性質,便利洗錢之目的。
2.網絡購物
隨著網購的興起,人們的消費支付方式也開始變得多種多樣,以支付寶、財付通為代表的第三方網絡支付平臺以其便捷、高效等優勢逐漸成為支付主流,大有取代傳統銀行支付之勢。不可否認網購極大方便了人們的生活,但網購規則的制度設計也給了洗錢者以“鉆空子”的機會。
在網購支付環境下,洗錢者串通網店經營者通過網店進行洗錢操作,他們在網店購買大額虛擬商品,利用非法所得付款給賣家,賣家虛擬發貨后,洗錢者以各種理由申請退貨,在扣除一定手續費作為回報后,賣家將剩下的金額打回洗錢者的支付寶或財付通等第三方支付機構賬戶,之后,洗錢者申請提現,將錢吸出。最近,阿里巴巴集團又推出了名為“咸魚”的二手閑置物品交易平臺,只需支付寶實名認證,無需開店,即可成為咸魚賣家售賣閑置二手物品。這也為洗錢者的自我交易提供了可能,只需一個實名賬號,一個虛擬賬號,洗錢者即能當買家又能當賣家,資金的流入轉出也變得更為便利,非法所得由“黑”變“白”的速度也大為加快,類似新平臺的出現同樣值得反洗錢監管部門高度警惕。
3.網絡拍賣
網絡拍賣也是新型網絡洗錢方式之一。洗錢者將自己收藏的藏品放到網絡拍賣交易平臺進行拍賣,拍賣開始后,洗錢者同時托付一些與自己關系密切的人或機構參與競價,拍賣完成后將非法所得交給競價勝出者用于支付相關成交費用,使非法所得資金通過網絡拍賣的形式進行“漂白”并回流到自己賬戶中,從而完成洗錢。
實際案例中,洗錢者通常將藝術品作為網絡拍賣標的的首選。由于藝術品的價值并不固定,也沒有明確的估價標準,易炒作成天價等特點,給洗錢者以可乘之機。越來越多的洗錢者正通過網絡拍賣這一方式完成其非法所得的“黑白”轉換。
三、反網絡洗錢立法現狀及存在問題
目前,我國形成了以《反洗錢法》為依托,以《刑法》第191條為主線,以中國人民銀行制定的《金融機構反洗錢規定》《人民幣大額和可疑支付交易報告管理辦法》《金融機構大額和可疑外匯交易報告管理辦法》等部門規章為輔助的反洗錢法律體系。上述立法雖對抑制洗錢犯罪起到了一定作用,但均未在相關條文中對網絡洗錢作專門性規定,實踐中也暴露出一些問題,主要表現在以下方面:
(一)刑事立法亟待完善
目前,除傳統的銀行及非銀行金融機構外,第三方支付平臺的興起使網絡洗錢犯罪主體呈現出多元化的發展趨勢,但無論是現行刑法規定的網絡洗錢犯罪主體,還是《反洗錢法》中對于犯罪主體的相關規定均未涉及除銀行及非銀行金融機構外的其他主體,也未對相應的監管制度、法律責任等做出細化規定。此外,現行《刑法》《反洗錢法》中也未針對網絡洗錢作出專門性規定,如不對日益猖獗的網絡洗錢犯罪活動加以打擊,不僅會對國家的網絡金融安全造成影響,處理不當更可能危及國家安全。因此,有必要對現行反洗錢法律法規做更為細化的規定,填補法律漏洞及盲點,達到抑制洗錢犯罪,保證網絡安全與國家安全之目的。
(二)專業人才嚴重匱乏
反網絡洗錢是一項專業化程度高、技術性強的持久性工作,其涉及金融、法律、計算機、數據管理等多方面知識,自然也對金融工作者及司法辦案人員提出了更高的要求,而這方面的復合型人才較為稀缺。目前,反網絡洗錢專業人才匱乏已成為打擊網絡洗錢犯罪的制約因素之一。法律工作者專業水平較高,但金融專業知識能力尚有欠缺。部分金融工作者專業能力雖強,但法律水平相對較低。因此,無論是法律工作者還是金融工作者,都需要在日常工作中加強對相關知識的學習,彌補自身短板,預防和打擊網絡洗錢犯罪。
(三)職能機構分工不明
《金融機構反洗錢規定》第3條規定:“中國人民銀行是國務院反洗錢行政主管部門,依法對金融機構的反洗錢工作進行監督管理。中國銀行業監督管理委員會、中國證券監督管理委員會、中國保險監督管理委員會在各自的職責范圍內履行反洗錢監督管理職責。中國人民銀行在履行反洗錢職責 過程中,應當與國務院有關部門、機構和司法機關相互配合。”按照《聯合國打擊跨國有組織犯罪公約》《聯合國反腐敗公約》的規定:“締約國應當努力為打擊洗錢而在司法機關、執法機關和金融監管機關之間建立協作機制,開展和促進全球、區域、分區域及雙邊合作”。上述條文規定明確了中國人民銀行是我國反洗錢工作的領導機構,確認了相關部門的監管職責。而我國目前的反洗錢協作機制則是由金融監管機構牽頭,公安機關參與協作,由于實踐中未對其他相關部門的職責作具體細化規定,導致實際運作中推諉扯皮現象時有發生,難以形成合力,延誤了懲治犯罪的最佳時機。因此,亟待建立一整套完整的監管制度對網絡洗錢犯罪加以打擊。
四、網絡洗錢犯罪治理與防控對策
當前,網絡洗錢呈高發態勢,但對網絡洗錢的規制措施及手段并不完備,國家應從法律制度、人才培養、部門協作,三方面入手,構建多角度全方位的防控體系,以應對網絡洗錢犯罪可能帶來的風險。
(一)細化網絡洗錢規定,彌補現有法律缺失。
一是明確主體范圍,洗錢上游犯罪主體不能成為洗錢罪犯罪主體。實踐中,互聯網洗錢犯罪主體多為單位且主要是銀行及非銀行業金融機構(如近年來興起的第三方支付機構),應在《反洗錢法》中明確二者犯罪主體地位,并賦予其反洗錢義務主體地位,并對反洗錢監督管理、反洗錢義務、法律責任等作出相應規定。我國《刑法》第191條所列舉的五種手段行為應理解為事前無通謀的提供、協助以及使用其他與提供、協助類似方法幫助上游犯罪人實施洗錢的行為,上游犯罪主體掩飾、隱瞞其犯罪所得及收益屬事后不可罰行為,不能獨立構成犯罪。endprint
二是完善現有條款,將網絡洗錢行為納入洗錢罪調整范圍。修訂現行《刑法》,對目前《刑法》第191條規定的五種掩飾、隱瞞洗錢罪的手段行為進行補充完善,將網絡洗錢納入其調整范圍,為網絡洗錢行為的定罪量刑提供直接的法律依據。此外,除前文所列舉具有代表性的網絡洗錢行為方式外,互聯網金融的不斷發展使網絡洗錢手法日趨多樣,其行為方式處于不斷發展變化之中,因此,需通過具體應用法律若干問題的解釋、意見、決定等形式對網絡洗錢行為方式及時進行更新,以確保司法實踐中對網絡洗錢的有效認定。
三是設置獨立條款,在《反洗錢法》中對網絡洗錢進行專門規定。2007年1月1日《反洗錢法》正式施行。作為反洗錢工作的專門性法律,該法對維護金融秩序,遏制洗錢犯罪發揮著重要作用,但隨著網絡金融的快速發展,現有條文與司法實踐中出現的新情況、新問題已不相適應,因此在《反洗錢法》中設置獨立條款對網絡洗錢進行專門規定顯得尤為必要。建議在《反洗錢法》中明確網絡洗錢打擊標準,對網絡洗錢的定義、行為方式及刑罰處罰進行規定,嚴格落實罪刑法定、罪刑相適應的刑法基本原則,切實解決司法實踐中網絡洗錢類犯罪無法可依、無刑可量的窘境。
(二)深化人才隊伍建設,提高專業技能水平
一是強化知識技能,培養互聯網金融行業反網絡洗錢復合型人才。面對嚴峻的反網絡洗錢工作形勢,金融工作者應加強學習,擅于運用所具備的金融專業知識、計算機信息技術、財務管理、數據處理知識以及數據挖掘能力,充分掌握大數據信息并能夠利用大數據助力工作,通過資金流向變化、賬戶變動等信息,在大數據中對可疑賬戶進行篩選、甄別,打造一批敏銳性高、識別力強的反洗錢金融專業人才。
二是堅持需求導向,提升司法人員反網絡洗錢辦案實務技能。在當前網絡洗錢類案件頻發的態勢下,各級金融檢察部門、金融審判部門亟待培養一批掌握專業金融知識、計算機信息技術等多種知識技能于一身的反洗錢辦案人才。采取專業研習、定期培訓、邀請專家學者授課等方式切實提高司法辦案人員的反洗錢理論水平。借助聽庭評議、案例研討、參與檢委會、審委會討論等形式提升司法辦案人員網絡洗錢類案件辦案技能。
三是發揮屬地特色,深化行業協作促進反網絡洗錢人才培養。上海現正致力于國際金融中心建設,大量的金融專業人才、計算機信息技術人才聚集于此,法治程度較高的上海可充分發揮這一屬地特色,深化互聯網金融行業與司法部門的行業協作,促進反網絡洗錢人才培養。建議雙方建立定期互訪溝通機制,互聯網金融業者將網絡洗錢的新特點、新趨勢及在此過程中產生的新問題向司法部門進行介紹,以便于司法部門及時掌握研究;開設金融培訓課程,提高金融檢察部門、金融審判等部門從業人員的金融知識水平。司法部門開設法律培訓課程,將法律規定、司法解釋及時傳遞給金融從業者,治源堵漏,預防網絡洗錢犯罪的發生。
(三)職能部門協調合作,共同打擊網絡洗錢
一是細化職能分工,探索設立金融機構反洗錢中心。目前,除中國人民銀行作為反洗錢的行政主管部門外,各金融機構、外匯管理部門均內設有相應的反洗錢機構,但各機構、各部門之間關系復雜,職能分工不清,通常各自為戰,也帶來運轉不暢、工作效率低下等問題。為提高反洗錢機構運轉效率,實現對網絡洗錢線索集中進行收集、分析、處理,建議統一各金融監管機構內部反洗錢部門,實行合署辦公,設立金融機構反洗錢中心,同時在地方設立相應派出機構,切實為查辦網絡洗錢線索提供機制保障。
二是推進部門協作,構建反網絡洗錢信息交流通報平臺。網絡洗錢有其特殊性,除在上文提到在金融機構內部設立反洗錢工作中心外,還應積極構建由網信、公信等信息安全主管部門,出入境管理機構、外交等部門,公安、檢察院、法院等司法機關共同參與的反網絡洗錢信息交流通報平臺。信息安全主管部門對大額交易、可疑性交易進行動態監測分析,對于疑似網絡洗錢行為及時在平臺上發布并進行監控;司法機關立即啟動反網絡洗錢應急預案,通過線索調查、實地取證、信息匯總等方式加強協作,及時介入查證屬實的網絡洗錢案件;對涉嫌網絡洗錢犯罪嫌疑人,出入境管理機構、外交部門互相配合,及時阻止其進出境,使其配合司法機關調查。同時借鑒國家發展改革委、最高人民法院、中國人民銀行等多部門簽署的《關于對失信被執行人實施聯合懲戒的合作備忘錄》的做法,凡被納入其中的失信被執行人,禁止參與設立保險公司、限制擔任金融機構董監高等金融活動;限制乘坐飛機、列車軟臥,在夜總會、高爾夫球場等非生活必需的高消費行為;限制查詢婚姻登記、律師登記信息;限制評優評先、錄用為公務員、事業單位工作人員等措施。由多部門共同出臺《反網絡洗錢黑名單懲戒制度》,對列入黑名單者在參與金融活動、查詢有關信息、高消費等行為加以限制,約束其活動范圍,共同打擊網絡洗錢犯罪。
三是深化國際交流,防控網絡洗錢趨勢蔓延。由于網絡洗錢具有隱蔽、跨國等特性,全球化特征明顯,單靠一國內部的防控機制已不能完全遏制網絡洗錢犯罪的發生。為實現反網絡洗錢之目的,我國應當主動加強與國際反洗錢機構的交流協作,擴大同其他國家在反網絡洗錢領域的雙邊、多邊合作,建立信息通報機制,借鑒其他國家的有益經驗和做法,完善反網絡洗錢相關立法。通過深化國際交流,控制跨國性網絡洗錢犯罪趨勢蔓延,更好地應對網絡洗錢犯罪所帶來的沖擊。endprint