淺談涉外婚姻

白楊

摘 要：涉外婚姻作為中外交流的一種形式，依托僑鄉日漸發達的經濟和文化實力，迅速得到了發展。我們不僅應該看到涉外婚姻給僑鄉帶來的積極影響，同時也不應該忽視僑鄉涉外婚姻在發展過程中所凸顯出來的問題和矛盾。在現代涉外婚姻盛行的社會大趨勢下，不同國家之間，甚至一個國家內部不同法域之間對涉外婚姻的法律規定有著巨大的差異，因此，法律沖突的協調成為了國際私法婚姻領域最為重要的議題。

關鍵詞： 涉外；婚姻

【中圖分類號】 B823 【文獻標識碼】A 【文章編號】2236-1879（2017）05-0247-02

一、國際社會涉外結婚的立法新趨勢

英國在其國際私法的立法進程中，從原先的不區分婚姻形式要件、實質要件而是統一規定法律適用規范，至十九世紀以后的分別規定，經歷了一個較為漫長的立法改革與探索過程。現行規定主要是針對當事人雙方同意締結婚姻、當事人締結婚姻的能力、婚姻形式以及生理缺陷四方面內容來分別確定應予以適用的準據法。[2]關于當事人雙方同意締結婚姻，一般適用當事人屬人法，即其住所地法，如遇到當事人雙方住所地不同的情形，部分學者主張，這種情形下應適用被主張缺乏自愿或同意的一方當事人的住所地法。關于締結婚姻的能力，則在理論與實踐中存在兩種對立的法律選擇方法，即雙重或婚前住所地法標準以及未來準備的婚姻之家所在地法標準，目前多數法官贊成雙重或婚前住所地法標準，也有部分法官認為后一標準更加具有合理性，該兩種主張在英國的司法實踐中均有所體現。關于婚姻形式要件的法律適用以婚姻締結地法為主，兼采當事人屬人法，婚姻締結地法的例外情況主要是指婚姻一方或雙方是王室成員時、處于軍事力量控制時等特殊情形[3]。英國關于婚姻形式要件的這一規定，符合國際社會上通行的盡可能促成婚姻形式有效的立法趨勢，從以上英國關于涉外婚姻的規定來看，在涉外婚姻的形式要件方面，一般原則是以婚姻締結地為主，兼采當事人屬人法，較為明顯的表示出便利當事人締結婚姻的傾向，廣泛的承認多種形式的效力。而且英國作為英美法系的代表國，是以判例為主的國家，所有關于涉外婚姻締結的原則都是在實踐中通過判例確定的，很有操作性，符合當事人的實際需求，也很注意與其它國家法律的銜接，兼具原則與靈活性。再加上英國在對識別和反致制度運用上獨具特色，集中在婚姻方面，在形式有效性和實質有效性方面適用完全反致，完全反致在英國是特有制度，它的靈活運用增強了婚姻適用法律選擇的靈活性，使得英國在該領域的立法與其它國家有較大差別，也完全代替了對公共秩序保留原則的過度適用。不過最近幾年，由于歐盟法的發展，英國也深受影響，立法變革逐漸開始向成文法靠近。

二、我國的涉外婚姻法律適用制度

中國于 2010 年 10 月 28 日所頒布的中國《涉外民事關系法律適用法》第 26 條規定：“協議離婚，當事人可以協議選擇適用經常居所地法律和國籍法律的其中之一，如果當事人沒有對其進行選擇，適用共同經常居所地法律；沒有共同經常居所地的，適用共同國籍法律；沒有共同國籍的，適用辦理離婚手續機構所在地法律。”第 27 條規定：“訴訟離婚，適用法院地法律。”由此可見，中國賦予協議離婚的夫妻雙方自由選擇法律適用的權利，與世界各國涉外離婚法律適用的規定是一致的。而對于訴訟離婚的法律適用則仍適用之前的 我國《民法通則》第147條規定：“中華人民共和國公民和外國人結婚，適用婚姻締結地法律。”該種規定并沒有把結婚的實質要件和形式要件區分開來，學者們在理論上將這種規定解釋為結婚的實質要件和形式要件都要適用婚姻締結地法律，并且民法通則未能覆蓋除了“中華人民共和國公民和外國人結婚”這種情況之外的法律適用，但目前新頒布的《涉外民事關系法律適用法》對于《民法通則》中有關婚姻締結的主體不夠周延的問題給予了較好的解決。該法第條關于結婚條件的規定，具體的給出了在本國境內和境外締結的本國人與外國人之間的婚姻、在本國境內舉行的外國人之間的婚姻、在國外成立的本國公民之間的婚姻，一國存在不同法域的、不同法域居民之間的通婚的法律適用規則，而在我國人民法院處理涉外婚姻這類案件時，首先必須遵守我國民法、繼承法的一般原則；其次還必須遵循國際法和國際私法的一般原則優先適用，這樣才能使涉外繼承案件得到順利的解決，從而維護我國國家主權，保護我國國家、集體和公民個人的正當權益，促進我國與世界各國的友好交往。

三、我國涉外結婚法律適用的不足

《法律關系適用法》出臺以前，我國關于涉外結婚法律適用方面的規定主要體現在《民法通則》第 147 條1、《民通意見》第 188 條（認定其婚姻是否有效，適用婚姻締結地法律）以及 2003 年《婚姻登記條例》等規定中。其中，《民法通則》第 147 條規定是該領域立法的核心。根據該條規定，我國公民與外國人結婚，一律適用婚姻締結地法。該規定在司法實踐中簡便易操作，又考慮到了我國的實際情況，比較充分地運用了有利原則，體現了確定性與靈活性之間保持平衡的立法取向[7]，其不周延之處也顯而易見。總的來說，上述規定存在以下幾方面的不足：

1、適用范圍規定的不夠周延。僅適用于我國公民與外國人在我國境內或境外締結婚姻兩種情形，不包括雙方都是我國公民在我國境外締結婚姻，以及雙方都是外國人在我國境內及境外締結婚姻三種情形。

2、未能夠進行比較完全明顯的審查，可以發現到結婚登記程序是法定的婚姻合法有效的形式，只有經過登記的涉外婚姻才是合法的，才受我國法律的保護。涉外國人、涉僑和涉港、澳、臺的結婚登記卻沒有通過中國的申請機關來進行結婚登記，這也有由于本國涉外婚姻的登記制度不夠完善所導致的。

結語

改革開放以來，隨著全球經濟一體化的迅速發展，人們對涉外婚姻的接受度與認可度也在逐步上升，涉外婚姻正逐漸褪去其神秘的面紗，走入尋常百姓家。 《涉外民事關系法律適用法》是我國涉外結婚目前最為權威的法律規范，同時，也是我國涉外結婚和離婚最為先進的法律規范，該法的頒布具有不可比擬的意義，但其缺陷也是不容忽視的，對于這種情況，我國應盡早采取司法措施進行法令的完善，從而逐漸消除法律與涉外婚姻的沖突矛盾。

參考文獻

[1] 李佳卉.涉外結婚法律適用問題研究[D].廣西師范大學.2014

[2] 鄧志堅.論我國國際私法新法與舊法的關系——涉外民事關系法律適用法.第51條引發的思考[J]. 研究生法學. 2012（02）