淺析涉外（涉港、澳、臺、華僑）離婚案件中存在的問題

馬曉燕

摘 要：由于世界各國的經(jīng)濟、文化、意識形態(tài)、習俗等方面的差異，跨國婚姻破滅已經(jīng)成為了一個國際性的話題，文章重點從涉外離婚的法院管轄、法律適用、財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等四個方面的問題進行了深入的分析。

關鍵詞：涉外 離婚問題

涉外（涉港、澳、臺及華僑）婚姻，包括涉外結婚和涉外離婚。近年來，隨著經(jīng)濟社會的不斷發(fā)展，涉外（涉港、澳、臺及華僑）婚姻暴露出越來越多的問題，特別是世界各國各地的經(jīng)濟、文化、意識形態(tài)、習俗等方面存在較大的差異，涉外（涉港、澳、臺及華僑）婚姻破滅已經(jīng)成為了一個國際性的常態(tài)話題。本文著重從涉外（涉港、澳、臺及華僑）離婚角度總結分析存在的幾個主要問題，以饗讀者。

一、法院管轄問題

我國《民事訴訟法》第22條規(guī)定：“對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。”第23條規(guī)定：“對于不在我國領域內(nèi)居住的人提起的有關身份關系的訴訟，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。”

根據(jù)這些規(guī)定，涉外離婚案件，只要一方是中國境內(nèi)居住的人，不管是對居住在中國境內(nèi)或境外的被告提起的離婚，中國法院都有管轄權，居住在中國境內(nèi)的配偶，無論是對居住在中國境外的外國人，還是居住在外國的中國籍公民，提出離婚訴訟都由原告住所地或經(jīng)常居住地的中國法院受理。主要有以下幾種：

1.中國公民一方居住在國外，一方居住在國內(nèi)，不論哪一方向我國人民法院提起離婚訴訟，國內(nèi)一方住所地的人民法院都有權管轄。如國外一方在居住國法院起訴，國內(nèi)一方向人民法院起訴的，我國人民法院有權受理。如果雙方均為出國人員，一方向人民法院起訴離婚的，應向出國前一方住所地人民法院起訴。

2.在國內(nèi)結婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結地法院管轄為由不予受理，當事人向我國民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結地或一方在國內(nèi)的最后居住地人民法院受理。

3.在海外結婚并定居的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理，當事人向人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或在國內(nèi)的最后居住地人民法院受理。

4.公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應由原告或者被告住所地的人民法院管轄。

5.中國公民和外國人在我國境外要求離婚的，當?shù)胤ㄔ菏欠袷芾恚稍摲ㄔ阂榔鋰鴥?nèi)法決定。

6.涉港、澳、臺的離婚案件的管轄，可比照涉外案件處理。

7.雙方當事人均是外國人的，如果雙方的婚姻締結地是在中國的，我國法院有管轄權，如果雙方的婚姻締結地在國外，此時我國法院一般不受理；如果雙方達成離婚協(xié)議的，我國法院可以受理管轄。

二、法律適用問題

《涉外民事關系法律適用法》第21條規(guī)定：“結婚條件，適用當事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結婚姻的，適用婚姻締結地法律。”

由于涉外婚姻的婚姻締結地和起訴離婚地往往不一致，要在一國法院認定在外國締結的婚姻的有效性，必須遵循公認的國際私法原則。而另一方面，各個國家獨自行使司法主權，又有各自的特殊政策或公益考量。例如，在法定婚齡的標準上，各個國家并不一樣，我國規(guī)定的是“男不得早于22周歲，女不得早于20周歲”，而有的國家的法定婚齡比中國要早。再者在結婚后夫妻雙方國籍的認定上，各國規(guī)定也不盡相同，有的隨丈夫的國籍，有的隨妻子國籍，還有的保留各自國籍等等。由于各國之間的差異，往往使得一些人為了規(guī)避不利于自己的法律，利用沖突法原則來逃避法律適用，達到有利于自己的目的。我國《國籍法》規(guī)定，外國人或者無國籍人，愿意遵守我國憲法和法律，具有下列條件之一的，可以經(jīng)申請批準加入中國國籍：（一）中國人的近親屬；……同時被批準加入中國國籍的不得再保留外國國籍。

《民通意見》第194條規(guī)定：“當事人規(guī)避我國強制性法律或者禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力。”但是沒有規(guī)定惡意規(guī)避外國法律適用時的效果。盡管如此，根據(jù)通行的國際私法準則，也不發(fā)生適用別國法律的效果。因此，惡意規(guī)避法律適用的婚姻，如果不具有婚姻締結地的實質(zhì)性結婚要件，就不具有合法夫妻的身份。

三、財產(chǎn)分割問題

涉外離婚財產(chǎn)分割的問題上，我國跟大多數(shù)國家一樣，將財產(chǎn)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)，并分別適用不同的原則。不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法，動產(chǎn)適用受理法院所在地法。

根據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定：因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。對于夫妻關系存續(xù)期間的夫妻共同財產(chǎn)的分割，因我國《民法通則》規(guī)定適用我國法律，因此適用我國《婚姻法》的有關規(guī)定。根據(jù)我國《婚姻法》對夫妻關系存續(xù)期間夫妻共同財產(chǎn)的范圍的規(guī)定，由雙方協(xié)議處理，協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權益的原則判決。

有一點需要注意的是，由于各國對不動產(chǎn)的法律強制性規(guī)范互有異同，對不動產(chǎn)的處理只能以不動產(chǎn)所在地國為限。即對共同財產(chǎn)中的不動產(chǎn)的分割，我國法院的裁判內(nèi)容只對位于我國的這一部分不動產(chǎn)具有執(zhí)行力，即使裁判涉及了位于國外的不動產(chǎn)，在國外執(zhí)行我國法院的裁判時也會有很大的困難。比如有的國家對執(zhí)行外國法院裁判規(guī)定必須重新起訴，有的規(guī)定須申請執(zhí)行令，還有的干脆規(guī)定一律不予承認。因此，如果在外國還有部分不動產(chǎn)，可以待人民法院的離婚裁判生效后再另行在該不動產(chǎn)所在地解決不動產(chǎn)糾紛。

同樣，如果雙方在外國已經(jīng)辦理了離婚手續(xù)，涉及不動產(chǎn)在中國尚未分割，只能首先向有管轄權的中級人民法院申請承認外國離婚判決的效力后，再依照我國法律向不動產(chǎn)所在地法院起訴，申請對原夫妻共同所有的不動產(chǎn)進行分割。

四、子女撫養(yǎng)問題

涉外離婚訴訟中子女撫養(yǎng)權歸屬和撫養(yǎng)費問題，我國民法通則第147條規(guī)定，離婚訴訟適用法院地法律。我國法院一般按照我國婚姻法規(guī)定的原則，從切實保護子女權益，有利于子女身心健康成長出發(fā)，結合雙方的具體情況進行處理。當然在處理子女撫養(yǎng)權歸屬問題時，對于10周歲以上的孩子，一般會事先征求并尊重其本人意愿，看是愿意隨父或母生活。父母都想要孩子或者都不想要孩子，只要雙方協(xié)商不成，就需要由法院判決，但是需要注意的是，在爭取孩子的撫養(yǎng)時候需要向法庭提供一些有利的證據(jù)證明孩子隨你生活更有利于成長。

另外，根據(jù)我國法律的規(guī)定，涉外離婚子女的撫養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。所謂最密切是指扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍、住所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財產(chǎn)所在地。其實涉外離婚案件，未成年子女撫養(yǎng)問題，我國和國外法律規(guī)定差異較大，一般來說未成年子女在國外的，一般由國外一方撫養(yǎng)，如果相反在國內(nèi)的也是一般由在國內(nèi)和未成年子女共同生活的一方撫養(yǎng)。