試論國有工程企業海外經營法律風險防控

摘 要 法律風險作為國有工程企業海外經營面臨的各類風險的一種，直接影響國有工程企業是否健康、平穩、持續發展。國有工程企業存在不同國別政策異同、合同，財務管理混亂、安全生產等方面法律風險，亟需從決策防控、管理防控、事后防控等方面著眼，通過做好防控分析，重視自身建設、加強國際合作，協調有利政策、完善保險制度，合理分散風險等路徑解決。

關鍵詞 國有工程 企業 海外經營 法律風險 風險防控

作者簡介：姚亞瓊，中鐵二院工程集團有限責任公司，企業法律顧問，研究方向：民商法學。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.10.288

外向型經濟背景下，我國高度重視“走出去”的海外投資戰略，鼓勵有條件的企業對外投資和跨國經營。 能源、交通、機械制造等國有工程企業海外經營的重要意義在于：一是有利于轉移過剩產能，優化資源結構；二是有利于降低能源依賴，保障國內供給；三是有利于引進先進理念，加快技術革新；四是有利于促進中外交流，帶動經濟增長。即便如此，仍不可忽視國有工程企業在海外經營中基于建設周期長、主體多元、項目不可轉移等獨特行業特征導致的諸多法律風險，亟需進行防控，從而使國有工程企業的海外經營能夠更加健康、平穩、持續。

一、 國有工程企業海外經營的法律風險

根據對于海外投資風險類型的考察，經營風險屬于自身風險的一種，具體涉及產權、產品、采購、融資、財務、環保等法律風險，按此邏輯，筆者將風險類型化如下：

（一） 政策差異的法律風險

不同國家和地區基于不同的物質生活條件對某一特定事務會有不一致的規范。在勞工方面，印度、印尼等國為緩解本國就業壓力，要求境外企業必須聘用其本國居民，并通過限制境外人員入境等措施，使其能得到更長的合同期限；在稅收方面，俄羅斯等國通過增加石油出口稅率、澳大利亞通過設定礦產資源租賃稅來限制境外企業；在環保方面，如加拿大對礦產企業擁有否決權，馬來西亞對對未遵守其環保法律規定的境外企業甚至可以采取刑事制裁。對我國國有工程企業而言，這些不同國別的政策規定使其海外經營面臨較大的法律風險，也給某一國有工程在多個國家或地區進行經營提出了更高的要求。

（二） 合同管理的法律風險

工程承包合同設計細致復雜，直接涉及業主和承包商風險責任的劃分，是整個工程經濟活動中的重要依據。當前，在工程合同的制定過程中，基于語言隔閡或認識不深入等原因，合同欠缺有力的審查，并沒有達到通過談判來規避各自合同責任的目的，對于制定出合同的部分條款理解不到位，導致直接影響合同的執行。合同在制定以后，更要注重后期的有效利用。對于合同約定的項目內容，要對進度、質量等嚴格驗收。現實中，還有一些國有工程企業制定合同之后習慣一直保持該合同不變，其實不然，應根據外部環境的變化，適時作出一些調整。

（三） 財務管理的法律風險

國有工程企業海外經營的財務管理是以其海外機構為主體對資金進行籌措和運用，包括籌資、投資、營運、納稅等方面。為了同時適應母國總公司和海外分子公司法律規范要求，國有工程企業會建立雙重財務管理體制。基于不同國家和地區政治、經濟的差異，仍然導致財務管理面臨著財務風險、利率變動風險、通貨膨脹風險、匯率風險等系列風險，給項目工程的資金管理增加了挑戰。

（四）安全生產的法律風險

“安全重于泰山”。國有工程企業在海外經營中，尤其要重視安全生產，這包括對工程質量的安全保障和生產工人的安全保障。2017年6月26日，由我國中鐵公司承建的肯尼亞SIGIRI橋項目發生坍塌，造成了至少27人受傷。該項目是肯尼亞政府斥資約8000萬人民幣，于2015開建，并計劃于今年8月完工，以方便周圍居民來往市場、醫院、學校等，同時迎接肯尼亞總統大選。目前事故原因尚在調查中。 鮮活的案例，更是敲響了長鳴的警鐘。不僅如此，基于海外國家和地區存在政治斗爭、戰爭、宗教沖突等復雜環境，對于工人的人身安全要進行充分保障，在施工的具體的環節也要嚴格執行規程，避免不必要的事故發生。

二、國有工程企業海外法律風險防控宏觀思路

在國有工程的海外施工中，參照施工流程的思路，在法律風險防控體系的宏觀思路上按照項目決策、管理實施、事后處置進行構架：

（一） 決策防控是前提

決策時涉及目標國的、項目內容和項目人員等的選擇。要在充分調研的基礎上，盡量選擇政治環境相對穩定、經濟環境相對較好、基礎設施較為落后的國家進行項目投資，保障市場潛力并且能良性建設。結合當地文化風俗，比照材料供給，詳細進行論證后選擇適合其本國發展的優勢項目或其迫切急需的項目。要做好合同的談判，把可能涉及的風險在合同中進行羅列，明確責任的劃分，一定程度上降低了風險的發生，即使不可避免發生風險，也能快速依據合同進行處置。同時，要優化工程隊伍建設，一方面，適時的引入一些法律專家、律師等專業法律人士參與項目顧問；另一方面，建立內部法律人士的長效培養機制。

（二） 管理防控是關鍵

管理實施涉及項目采購、運營和合同實施等。要進行項目品牌的運營，充分尊重風土人情，將品牌根植于當地傳統，形成良好的口碑效應。要嚴控采購流程，做好項目現場管理。國有工程企業可以成立專門的采購機構，對工程物質設備、生活用品等進行集中采購，組織貨物的海運，對裝卸貨物進行現場驗收，保證物質資料的準確供給。同時，結合工程具體實際，適時進行招標選擇，降低工程成本。在實際施工中，也要重視和當地業主的溝通協調，使其充分認識到黨組織在建設施工中的重要作用，從而更好支持項目建設，預測可能出現的現場風險，并有針對性展開嚴格防控，確保管理實施過程安全。

（三） 事后防控是補充

在項目運行過程，要重視事后的妥善處置，防止二次風險發生，這就要求具備較為完備的規范體系。在日常資料的處理上，要規范收集、整理和保存，確保風險發生能夠優先獲取一手資源作為支撐。在糾紛處置上，堅持和解、調解優先，堅持和諧處置有關問題。確需進入仲裁或訴訟程序的，要充分舉證，切實維護好、實現好國有工程企業的應有權益。并且，要做好項目的有效監督，以全程監督的方式確保各環節公開、透明，定期召開會議進行相關問題的匯報、討論，促進項目管理的規范化和可控化。對于經驗教訓要積極進行總結，積累風險防控的原始樣本，為后續更好進行風險防控提供重要參考。endprint

三、國有工程企業海外法律風險防控實現路徑

針對國有工程企業海外經營中存在的法律風險，立足于決策、現場管理、事后救濟等環節，提出如下的風險防控路徑作為參考：

（一）做好防控分析，重視自身建設

“打鐵還需自身硬”。風險防控最重要的還是要重視自身建設，將風險防控貫徹建設施工的各個環節，確保風險防控“零死角”。

其一，要做好財務盡職調查。在對于海外項目所在地政治、經濟、社會等不了解的劣勢下，財務盡職調查至關重要，要設計、施工、財務等多部門聯動，對于工程量、材料和設備、勞動力等成本進行準確測算，做好預算成本控制、資金籌措等，解決信息不對稱帶給國有工程企業的劣勢。

其二，要加強內部管理。部分國有工程企業存在管理混亂，對于合同的協定也不嚴格進行執行，極易產生各類法律風險。要規范內部行為，定期驗收工程成果，嚴把質量關，不斷推動內部管理的正規化、科學化。

（二） 加強國際合作，協調有利政策

我國在對外簽訂的雙邊投資條約存在重視吸引外資而忽略本國企業海外投資保護和內容模糊較為原則兩方面的缺陷。加強與國際社會的合作，有利于協調到有利政策，為國有工程企業海外經營提供保障。

其一，可以通過公權力機構建立境外市場咨詢公共平臺，及時發布相關風險數據和適時狀況，通過科學的分析給國有工程企業的海外經營項目進行預警。

其二，協調風險轉移策略。通過與當地社會組織的有力合作，融入當地文化，爭取到有利政策達到企業風險轉移的目的。

（三） 完善保險制度，合理分散風險

海外投資風險是投資國企業參保后，所屬國家對該企業在海外經營中受到的損害進行補貼的制度。我國對該制度的運用較為欠缺，導致企業在進行海外投資選擇時較為盲從。而對于海外投資保險模式的選擇，尚存在爭議。 我國采用了中立的立法模式，即在雙邊投資保證的原則下進行單邊投資保證。筆者認為，在此模式下，還應該注重對于保險立法內容的科學設置和豐富，如保險機構設置、被保險人范圍、承保范圍、合格投資、合格東道國、保險期限、費率和金額設定等，都是需要進行重點考慮的，這直接關系到具體風險責任的分配。保險作為現代社會分擔風險的重要工具，現在逐漸被越來越多的大眾接受，作為有海外經營業務的國有工程企業，要充分挖掘保險在風險分擔中的價值。

四、余論

國有工程企業的海外經營已經成為必然趨勢，其中不可避免存在各類風險，給這些企業發展帶來了不穩定因素。除本文所述法律風險之外，還存在如戰爭與動亂、國家安全審查、政府特許審查、政府違約等其他風險，也給企業海外經營造成了較大阻力。國有工程企業項目往往較為復雜，建設施工周期長，需要轉變風險管理理念，全面建立法律風險防控體制，并多方積極協調聯動，不斷積累，進一步形成解決政治風險、法律風險、自然環境風險等統一規范的國有工程企業海外經營風險防控綜合體系。

注釋：

“走出去”戰略是黨的十七大報告中明確指出的，“堅持對外開放的基本國策，把‘引進來和‘走出去更好地結合起來，擴大開放領域，優化開放結構，提高開放質量，完善內外聯動，互利共贏、安全高效的開放型經濟體系，形成經濟全球化條件下參與國際經濟合作和競爭的新優勢。”

財經網（海外）.中企回應肯尼亞在建橋梁坍塌：正調查 會公布.http：//overseas.caijing.com.cn/20170629/4292131.shtml.

主要存在三種模式的爭議：一是海外投保承保機構承擔風險時不以雙邊保險協議作為條件；二是海外投保承保機構承擔風險時，要簽訂雙方協定；三是在雙方投資原則下實行單邊投資保證。梁開銀.論海外投資保險代位權及其實現——兼論我國海外投資保險立法模式之選擇.法商研究.2006（3）.

參考文獻：

[1]孫南申、張蘇鋒.海外投資風險防范與安全管理的法律思考.時代法學.2012（8）.

[2]李潔.中國企業境外投資的法律風險及其防范——基于案例分析的視角.華中科技大學碩士論文.2013年5月.

[3]王娜.防范和控制國有石油公司海外直接投資的法律風險.國際石油經濟.2011（4）.endprint