我國引入意定監(jiān)護制度可行性分析

摘 要 《民法總則》將老年人作為監(jiān)護對象納入成年人監(jiān)護的范圍內(nèi)并更加注重保障成年人的自主權(quán)，這對于保障尚有“殘余能力”的老年人權(quán)利而言，具有跨時代的意義。但是新法對于意定監(jiān)護制度的表述并不完整，暴露出諸多弊端，使老年人自主決定權(quán)得不到全面保障。本文以廣西“空巢”老年人生活現(xiàn)狀為例，為我國意定監(jiān)護制度的完善提出了相應(yīng)的構(gòu)建設(shè)想。正值民法典編撰之際，希望本文能對完善我國監(jiān)護制度貢獻綿薄之力。

關(guān)鍵詞 人口 老齡化 “空巢”老年人 立法現(xiàn)狀 意定監(jiān)護

作者簡介：賴成宇，中央民族大學(xué)民商法學(xué)專業(yè)。

中圖分類號：C913.6 文獻標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.10.323

人口老齡化是指一個國家老年（60歲或65歲以上）人口在某個時期所占總?cè)丝诒戎爻^10%或者7%并且不斷上升的現(xiàn)象。據(jù)我國第六次人口普查數(shù)據(jù)顯示，全國60歲及以上人口占13.26%，其中65歲及以上人口占8.87%。老年人口數(shù)量之龐大，加之“四二二”家庭模式的形成，社會出現(xiàn)大量“空巢”老年人。在人口老齡化背景下，“空巢”老年人的大量出現(xiàn)，使我國的老年人保障制度受到前所未有的挑戰(zhàn)。

一、 廣西“空巢”老年人生活現(xiàn)狀表現(xiàn)出鮮明的特點

廣西位于祖國西南部，屬于經(jīng)濟欠發(fā)達地區(qū)，又是全國老齡化程度最嚴重的少數(shù)民族自治區(qū)。“十三五”時期，預(yù)計廣西65歲及以上老年人口年均增加18.4萬人，比“十二五”年均增加5萬人以上；廣西60歲及以上老年人的家庭戶中，“空巢”老年人的戶數(shù)占23.1%，一人獨居的占12.4%；另外，廣西80歲及以上高齡人口也將明顯增加。老年人口尤其是高齡人口規(guī)模基數(shù)大、增速迅猛，這一態(tài)勢將在未來十幾年持續(xù)。所以，以經(jīng)濟相對落后和老年人口的激增地區(qū)的“空巢”老人的生活現(xiàn)狀為研究之例，具有現(xiàn)實意義。

（一）傳統(tǒng)養(yǎng)老模式趨于崩塌

傳統(tǒng)養(yǎng)老模式是一種建立在血親基礎(chǔ)上的家庭養(yǎng)老模式，這種養(yǎng)老模式已經(jīng)在我國延續(xù)上千年。但隨著時代的變遷，傳統(tǒng)養(yǎng)老模式逐漸失去了存在的社會與經(jīng)濟基礎(chǔ)，傳統(tǒng)大家庭養(yǎng)老模式日益解體，并逐步向小家庭模式化轉(zhuǎn)變：

1.“四二二”家庭模式的形成，挑戰(zhàn)新一代年輕人的贍養(yǎng)能力

改革開放后，廣西實行計劃生育政策已經(jīng)有40余年，當(dāng)下的中青年大多是獨生子女，這部分人婚后面臨向上要贍養(yǎng)4位至8位老人、向下要撫養(yǎng)1位至2位小孩的困境（二孩政策已全面放開）。大家庭模式逐步向小家庭模式過渡，這種小家庭模式我們稱之為“四二二”模式。在上世紀八十年代，一般是多個子女贍養(yǎng)一對老人，老年人的財產(chǎn)管理人身照料基本不存在問題。不同的是，當(dāng)今變成一對年輕人贍養(yǎng)多位老人；又從廣西的人均收入水平看，2015年全區(qū)居民人均可支配收入16873元，只達到全國平均水平的76.8% 。廣西整體呈現(xiàn)“未富先老”的狀態(tài)。由此我們可以看出，廣西年輕人在自身生存和發(fā)展受到嚴重威脅的條件下，在贍養(yǎng)老人方面更顯得“有心無力”。

2.區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展不平衡，使得大量年輕人外出務(wù)工

“務(wù)工”一詞在廣西并不新鮮，為了減輕生活壓力和尋求更好的發(fā)展，每年均有大量勞動力往外省輸出。究其原因是區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展不平衡，表現(xiàn)在：一方面區(qū)際經(jīng)濟發(fā)展不平衡，使得廣西大多青壯年往經(jīng)濟發(fā)達的地區(qū)就業(yè)，如北京、上海、廣州等城市；另一方面區(qū)內(nèi)城市經(jīng)濟發(fā)展不平衡，使得剩余勞動力積極奔赴經(jīng)濟發(fā)展相對快的地區(qū)就業(yè)，如南寧市、柳州市、桂林市。去往自治區(qū)以外的人口中，45歲以下占全部外出人口的90.9%。 大量年輕人外出務(wù)工后，廣西欠發(fā)展城市和農(nóng)村剩下的就是勞動能力殘存和待反哺的老年人，即“空巢”老年人。家庭養(yǎng)老人員的缺乏，使老年人很難從家庭獲得生活上和精神上的充分照顧，特別是數(shù)量眾多的“空巢”老人不能再指望自己的子女，所以家庭養(yǎng)老能力不斷弱化。

3.存在棄養(yǎng)現(xiàn)象

由于年輕一代受外界生活方式、價值觀念的影響，社會生活方式發(fā)生轉(zhuǎn)變，拜金、享樂、極端個人主義等觀念的不斷滲入，使傳統(tǒng)的道德觀遭到了背離，年輕人對老人的贍養(yǎng)義務(wù)認識不足，尊老、敬老、養(yǎng)老的家庭養(yǎng)老觀念正逐步淡化，老年人贍養(yǎng)糾紛案時常上演。如2013年發(fā)生在廣西南寧青秀區(qū)一起女兒棄養(yǎng)母親案件，母親無奈與女兒對簿公堂要求女兒支付贍養(yǎng)費；相關(guān)新聞報道有：廣西桂林市的八旬老人被兒媳棄養(yǎng)逼住豬圈旁；類似還有：獨居老人家中死亡兩年后被發(fā)現(xiàn)等等。以上發(fā)生在廣西的棄養(yǎng)老年人事件是當(dāng)前中國社會的一個縮影，沒有一個統(tǒng)一完善的社會養(yǎng)老制度，單靠道德束縛，很難保障上述老年人的權(quán)益不受侵害。為了讓老年人尤其“空巢”老人晚年生活有尊嚴，在養(yǎng)老問題面前需要貫徹依法治國與以德治國相結(jié)合思想，因此，構(gòu)建我國養(yǎng)老法規(guī)已經(jīng)刻不容緩。

（二）人均壽命延長，挑戰(zhàn)現(xiàn)有監(jiān)護制度

進入21世紀，由于醫(yī)療、衛(wèi)生事業(yè)不斷發(fā)展，人口平均壽命也不斷提高。據(jù)不完全統(tǒng)計，廣西2000年人均壽命為71.3歲，到2010年為75.1歲（比全國平均預(yù)期壽命高0.3歲）。 老年人口高齡化，尤其是“空巢”老年人口高齡化將對廣西社會經(jīng)濟的可持續(xù)發(fā)展造成巨大的壓力。

1.失能老人人數(shù)增加

人均壽命延長，相應(yīng)的失能老人數(shù)量也逐漸攀升。2015年廣西60歲及以上老年人口中，有109.5萬人生活不能自理，占人口比重為2.3%。 “空巢”老年人已經(jīng)成為社會的弱勢群體，而對于失能的“空巢”老年人而言，如何保障這些人享有尊嚴和有質(zhì)量的晚年生活成為一道難題。

2.社會養(yǎng)老保險負擔(dān)加重

隨著“銀發(fā)浪潮”愈加猛烈地襲來，勢必將加大財政負擔(dān)。據(jù)人力資源和社會保障部門統(tǒng)計，2015年廣西企事業(yè)單位、機關(guān)和其他經(jīng)濟單位的保險福利費用（包括離退休金和醫(yī)療衛(wèi)生等費用）為710.44億元，占當(dāng)年財政收入30.5%。 另外，農(nóng)村還有12.9%的老年人沒有參加任何社會養(yǎng)老保險。隨著老年人口比重加大，我國的社會負擔(dān)正逐步加大。endprint

二、我國關(guān)于老年人監(jiān)護問題的立法現(xiàn)狀

第十二屆全國人民代表大會第五次會議上通過的《中華人民共和國民法總則》（以下簡稱“《民法總則》”）已于2017年10月1日開始實施。《民法總則》有關(guān)成年人監(jiān)護規(guī)定較《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱“《民法通則》”）相比有很多創(chuàng)新之處。例如《民法通則》規(guī)定成年人監(jiān)護制度的主體為無民事行為能力與限制民事行為能力的精神病人，不包含老年人，而《民法總則》第二十八條規(guī)定則將老年人列入成年人監(jiān)護制度的范圍；《民法通則》對成年人監(jiān)護人的選任上只有法定監(jiān)護和指定監(jiān)護，而《民法總則》第三十條及第三十三條在此基礎(chǔ)上增加了意定監(jiān)護制度，這也是新法有關(guān)成年人監(jiān)護制度的最大亮點之一。

盡管我國《民法總則》對成年人監(jiān)護制度進行了諸多創(chuàng)新，但構(gòu)建的意定監(jiān)護制度并不完善。如第三十一條規(guī)定：“監(jiān)護人被指定后，不得擅自變更；擅自變更的，不免除被指定的監(jiān)護人的責(zé)任。”此項規(guī)定忽略了被監(jiān)護人自愿解除監(jiān)護關(guān)系的情形；又如根據(jù)三十三條規(guī)定：“……協(xié)商確定的監(jiān)護人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，履行監(jiān)護職責(zé)。”及第三十九條規(guī)定：監(jiān)護關(guān)系終止后，被監(jiān)護人仍然需要監(jiān)護的，應(yīng)當(dāng)依法另行確定監(jiān)護人。”當(dāng)意定監(jiān)護關(guān)系終止后，此時被監(jiān)護人已經(jīng)是無民事行為能力人或限制民事行為能力人，對于仍然需要監(jiān)護的，這時只能依據(jù)法定監(jiān)護或者指定監(jiān)護來指定監(jiān)護人，不再享有選任意定監(jiān)護人的資格。

《民法總則》將老年人作為監(jiān)護對象納入監(jiān)護的范圍內(nèi)并更加注重意定監(jiān)護的重要性，這對于保障老年人權(quán)利具有極大意義。但新法對于意定監(jiān)護制度的表述并不完整，暴露出諸多弊端，為了應(yīng)對新形勢下老年人尤其是“空巢”老年人的生活困境，活化其殘余能力，尊重其自主決定權(quán)，完善我國老年人意定監(jiān)護制度成了當(dāng)務(wù)之急。

三、我國引入意定監(jiān)護制度的可行性分析

意定監(jiān)護制度起源于1954年美國弗吉尼亞州創(chuàng)設(shè)的持續(xù)性代理權(quán)制度，是指委托人在有意思能力時為自己選任監(jiān)護人，并將自己的人身照顧和財產(chǎn)管理等事宜委托給監(jiān)護人，由監(jiān)護人按照委托人的意愿進行處理的制度。美國的持續(xù)性代理權(quán)制度在保護意思能力欠缺的成年人方面發(fā)揮著重要的作用，這對于完善我國意定監(jiān)護制度具有現(xiàn)實借鑒意義，以下對我國構(gòu)建以美國持續(xù)性代理權(quán)為核心的意定監(jiān)護制度做可行性分析：

（一）優(yōu)化社會養(yǎng)老資源配置，減輕新一代年輕人的贍養(yǎng)壓力

美國持續(xù)性代理權(quán)規(guī)定代理人既可以是自然人也可以是單位。作為自然人而言不僅需要具備完全行為能力，而且還要具有管理實務(wù)的能力。美國國會委員會主席Larry Craig曾指出：“沒有受到充分保護和鑒定的監(jiān)護實際上會給這一職責(zé)的保護對象帶來自由和財產(chǎn)的損失”。為了保障委托人的監(jiān)護權(quán)，改革后的美國成年人監(jiān)護制度還要求法院對被選定的監(jiān)護人進行背景調(diào)查，以此幫助委托人謹慎選擇可靠代理人。委托人還可以選任繼任代理人，即在代理人拒絕代理權(quán)時由繼任代理人接任代理權(quán)。我國《民法總則》并沒有規(guī)定成年人在擁有完全民事行為能力時可以選任多名監(jiān)護人，而只能選任一名監(jiān)護人的弊端是：監(jiān)護關(guān)系解除后被監(jiān)護人只能適用法定監(jiān)護或者指定監(jiān)護來建立監(jiān)護關(guān)系，往往使老年人的自主決定權(quán)被忽略。在傳統(tǒng)大家庭養(yǎng)老模式逐漸解體的中國現(xiàn)代社會，年輕人往往背負前所未有的物質(zhì)和精神壓力，老年人也得不到應(yīng)有的照顧。持續(xù)性代理權(quán)正好解決“空巢”老人無人照管問題。讓老年人擁有選任代理人（必要時選任多名代理人）管理人身和財產(chǎn)事務(wù)的自由選擇權(quán)，不僅保障了老年人的晚年生活，通過授權(quán)委托形式，調(diào)動社會有能力、有意愿的人或機構(gòu)行使代理監(jiān)護權(quán)，減輕了新一代年輕人的贍養(yǎng)壓力。

（二）保障老年人自主決定權(quán)，讓其晚年生活更有尊嚴

美國《持續(xù)性代理權(quán)法案》第1條規(guī)定“……該代理人的代理權(quán)不受本人無行為能力、精神障礙或者時間的影響，或者當(dāng)本人無行為能力時，該代理權(quán)開始生效，除非指定了結(jié)束時間，代理權(quán)的效力自設(shè)立開始。”該條規(guī)定有兩層含義，其一，代理權(quán)的效力可以依委托人意愿設(shè)立；其二，沒有明確約定代理權(quán)終止的時間，在代理權(quán)生效后持續(xù)有效，不因委托人喪失行為能力而終止，即“持續(xù)性”。美國持續(xù)性代理權(quán)制度有利于逐漸喪失行為能力的老年人對自己未來的生活和財產(chǎn)提前作出安排，保障自己的晚年生活。

人口老齡化背景下，對失能老年人尤其是“空巢”的失能老年人而言，行為能力的衰退及自主決定權(quán)的弱化，無疑成了生活中的最大痛苦。我國《民法總則》第三十三條及第三十九條規(guī)定雖然對“持續(xù)性”有所涉及，但監(jiān)護權(quán)的生效及失效都是依法律規(guī)定，沒有體現(xiàn)被監(jiān)護人的真實意志。持續(xù)性代理權(quán)的核心意義在于尊重委托人的自主決定權(quán)，可以預(yù)先決定所有事宜當(dāng)然包括行為能力喪失前事宜。對于老年人而言，盡早而不用等到行為能力喪失后才將財產(chǎn)交由有投資或理財經(jīng)驗的監(jiān)護人管理，如此能提高剩余財產(chǎn)的價值，增加老年人收入，使老年人主要收入來源不再過高依靠社會養(yǎng)老保險金，一定程度上減輕國家財政壓力。因此，確立以美國持續(xù)性代理權(quán)為核心的意定監(jiān)護制度，使委托人自由委托代理權(quán)，既體現(xiàn)了委托人的意志，也維護了委托人的權(quán)利，真正實現(xiàn)讓老年人老有所依，使其晚年生活更有尊嚴。

注釋：

廣西應(yīng)對人口老齡化研究.廣西壯族自治區(qū)統(tǒng)計局.2017年7月20日.

參考文獻：

[1]廣西壯族自治區(qū)人民政府關(guān)于印發(fā)廣西人口發(fā)展規(guī)劃（2016-2030年）的通知（桂政發(fā)〔2017〕24號）.廣西壯族自治區(qū)人民政府公報.2017（13）.

[2]王竹青.美國持續(xù)性代理權(quán)和成年人監(jiān)護制度立法及法律適用.北京：知識產(chǎn)權(quán)出版社.2016（7）.endprint