合同法律風險控制淺析

摘 要 當下，很多企業(yè)管理者對法律風險的管控不嚴，尤其是對于合同法律風險控制的重視程度不足。本文嘗試對當下企業(yè)管理者如何在實務層面加強合同法律風險控制這一問題進行分析與探討。

關鍵詞 合同 法律風險 控制 實務層面

作者簡介：戎魏魏，北京大成（廣州）律師事務所。

中圖分類號：D922.298 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.11.158

一、合同法律風險的相關概念剖析

（一）合同法律風險的概念

合同法律風險是指由于企業(yè)內外部環(huán)境影響及相關主體的法律行為的作為或不作為造成的企業(yè)原本訂立合同的目的未能得以實現。

（二）合同法律風險管理制度的概念

在現實生活中，企業(yè)合同法律風險往往是一個企業(yè)面臨的法律風險中最普遍的一種，而其普遍性也就意味著企業(yè)存在著很大概率，因為合同法律風險的爆發(fā)對自身生產經營造成程度不一的負面影響。合同管理制度正是針對合同法律風險的普遍性而對合同的準備、簽訂、履行等各階段進行全面規(guī)范從而實現對合同法律風險的管控。

二、合同法律風險的來源

通常企業(yè)合同法律風險可以根據其來源分為外部合同法律風險以及內部合同法律風險。

（一）外部合同法律風險

外部合同法律風險指的是企業(yè)所不能夠控制的，一旦爆發(fā)便意味著企業(yè)必須及時作出應對的一類風險。這種合同法律風險在某種程度上具有一定的必然性，通常表現為外部經濟政策等宏觀經濟環(huán)境的變化。

（二）內部合同法律風險

內部合同法律風險指的是具有可控性的、可改變的一類法律風險，這類風險通常是企業(yè)自身內部由于制度、文化等因素所引發(fā)的。企業(yè)合同管理的錯誤認識通常存在以下幾類：

1.錯誤的將合同管理等同于對合同文本進行管理?，F今國內大部分有一定規(guī)模的企業(yè)都開始對合同法律風險進行管控，但所謂的合同法律風險管理通常都只是簡單的對合同文本進行調整、管控，這種合同管理制度將合同管理的本質視為對合同文本的管理，也就注定了其無法實現合同法律風險的管控。

2.錯誤的將合同管理等同于法務、律師對合同條款進行審核?，F下中國存在大量的公司認為企業(yè)的合同管理是由其內部法務人員及外部法律顧問負責的事宜，而這類觀點的著重體現則是部分企業(yè)將合同風險管理等同于法務及律師對合同法律條款的審核，但這類看法實際上忽略了合同管理過程中的風險存在、風險轉化、風險承受、風險救濟等眾多要素。

3.過于重視合同糾紛訴訟結果，看輕訴訟后的反饋改善。在合同因糾紛而發(fā)生訴訟后，其最終勝訴與否對企業(yè)來講自然非常重要，但對一家公司來講，面對合同糾紛時最應當重視及采取的措施，其實是根據訴訟結果去探查公司自身合同法律風險管理中的問題所在繼而及時進行調整規(guī)范，這才是真正意義上發(fā)揮了一次合同糾紛對于一家企業(yè)的正面意義。而當下企業(yè)合同管理的主流卻是過于重視合同糾紛訴訟結果、看輕訴訟后的反饋改善，這恰恰是在反其道而行之。

三、合同法律風險控制的必要性

合同法律風險轉化為經濟損失時通常會對一家公司造成難以預估的損害。任何形式的法律風險，一旦其發(fā)生，輕則導致企業(yè)經營成本增加，重則使企業(yè)失去重要商機或固有商業(yè)優(yōu)勢，更有甚者會導致企業(yè)徹底喪失競爭力，瀕臨破產。如不加以重視，合同法律風險將會因企業(yè)經營所天然具備的連貫性而對企業(yè)造成一系列的負面影響。企業(yè)合同管理過程中任何一個環(huán)節(jié)出現法律瑕疵，都會應然性的造成企業(yè)一系列經營活動遭受阻礙，這也正是企業(yè)合同法律風險控制的必要性所在。

四、合同法律風險控制的具體執(zhí)行

對企業(yè)來說，合同管理制度的建設應當從對合作對象的資質審查開始，通過規(guī)范合同準備、合同簽訂、合同履行等各項內容實現合同的全過程動態(tài)管理，通常包括以下各部分：

（一）合同準備

作為企業(yè)管理者，應該在訂立合同之前就最大程度的進行合同法律風險控制，并將其落實在后續(xù)的合同實踐當中。

1.合同分類。根據合同性質將其進行分類。如以現金流向來區(qū)分，則可以將公司的合同分為采購類合同與銷售類合同兩類。

2.合同形式。公司在經營過程中，只要涉及到需以自身法人資格對外進行交易的，必須簽署書面合同來對交易內容進行規(guī)范，相關的補充合同、技術要求、圖紙、貨物交付單、報銷憑證、對帳單及相關的電子文本等也同樣應作為合同的組成部分來予以重視。

（二）合同簽訂

1.資信調查。企業(yè)應當對合同相對方進行資信調查，如相對方為自然人，則必須對其是否具備簽訂合同所必須的民事權利能力以及民事行為能力這一事項來進行審查。如合同相對方是企業(yè)法人，則應重點關注其資質、資格問題，即審查該相對方是否能獨立的簽訂合同，如果合同相對方是分支機構的話，則其是否有獨立的簽訂合同的權力。同時，該合同相對方的經營范圍，以及后續(xù)的其是否有經營權限以及簽訂合同所要求的相應資質、是否違反國家限制經營以及特許經營還有法律、行政法規(guī)禁止經營規(guī)定等事項，均應予以重點審查。

2.樣品。在采買原料、銷售成品等涉及到以交易物作為合同標的合同中，必須對相關交易物的具體規(guī)格標準予以確認，如無法通過文字或行業(yè)慣例等方式來對前述標準予以確認，則應當留存多套樣品，供合同各方聯(lián)合封存，并通過加蓋公章的方式對樣品效力予以確認后，由各方分別保管。

3.合同審查。任何書面合同應當經審查后方可提供簽署。對合同文本的審查是防范合同法律風險的重要措施。審查合同文本應當由業(yè)務部門，技術部門和財務部門分別負責，對其部門相關條款進行審查，最后由法務部門及法律顧問審核。

法務部門及法律顧問對合同的審查通常關注點包括以下幾類：

（1）規(guī)格及包裝條款。在簽署涉及產品交付的相關合同時，需對其規(guī)格型號等信息藉由文字內容在合同中進行明確約定。同理，如交付產品涉及到包裝需求，則同樣應將包裝要求予以明文規(guī)定。endprint

（2）質量標準條款。經雙方協(xié)商確認的產品質量信息應當在合同中作出明確約定，以避免產品交付時合同各方發(fā)生爭議，同時合同中還應確認提出質量異議的期限。

（3）交付方式及付款條款。

（4）爭議解決條款。爭議解決條款作為合同定紛止爭的途徑所在，其重要性不言而喻，合同中必須明確訴訟的管轄地，企業(yè)自身也應該爭取將可能的涉訴管轄地確認為自身所在地區(qū)。如合同中約定將來的爭議解決將藉由仲裁途徑解決，則必須在仲裁條款中明確約定的仲裁機構名稱，且該機構應當真實存在，以避免仲裁條款被認定無效的情形發(fā)生。

（5）違約責任條款。違約責任條款的意義在于提高對方違約成本，以確保自身簽署合同的根本目的得以實現，因此違約條款的內容必須能夠確保對方在違約過程中將付出巨大代價，這在實操過程則體現為違約條款約定的精細化及條款設定的明確性。

4.簽字蓋章。在合同審查過程中必須明確合同須由雙方簽字與蓋章方能生效。在實踐過程中，嚴禁在空白文本上蓋章。合同頁數如為兩頁及以上則必須加蓋騎縫章。通常合同上會注明，簽訂合同的各方由派出其授權代表或法定代表人負責簽署合同的一切事宜。但在實操過程中，鑒于一家公司的法定代表人通常有較多的事項需要處理，大部分情況下，合同各方會選定一名授權代表，并授權其代表公司代為履行相關簽約事宜。因此企業(yè)在簽約過程中必須核查合同相對方授權代表所持有的相關證明文件，并將其與合同原件一同保存，以避免可能存在的表見代理或越權代理等風險。

5.合同登記。合同簽署后，企業(yè)應對合同進行編號與登記。

（三） 合同履行

合同履行過程中的法律風險控制是非常重要的，其具體包括以下內容：

1.貨款結算。財務部門依據合同進行發(fā)票的開具與收取并完成收款和付款工作，如付款單位并非合同約定的付款對象，則公司財務部門應及時督促實際付款方提供其代為支付款項的相關證明。

2.貨物驗收。貨物交付是合同履行過程中重要的一環(huán)，所以對于該義務的履行一定要留有證據加以證明。合同的一方把貨物交給另一方時，另一方要對貨物予以驗收，由收貨人確認無誤后在送貨單上加蓋公章以示驗收完畢。貨物驗收需要固定相關證據。

3.應收賬款。對公司的應收帳款實行系統(tǒng)化的管理，包括交易條件、信用評估、部門審核、定期對帳、定期探訪、合理激勵等多種有效的措施，縮短收帳周期，減少呆帳、壞帳的損失。對應付而未付的款項，建立應收帳款案卷。

4.變更或解除。重要合同的變更或解除必須依照合同管理制度規(guī)定的流程經內部明確程序審核通過方可進行。負責部門或個人在接到到合同相對方變更或解除合同的要求或通知后，必須及時向相關事項的主管人員進行匯報。

5.行使抗辯權。在合同履行過程中，抗辯權的適時履行是非常重要的一環(huán)。例如，當合同相對方存在經營嚴重惡化、抽逃資金、轉移財產、喪失商業(yè)信譽等情形，企業(yè)可根據現行法律規(guī)定要求主張不安抗辯權。需要重點關注的是，在主張不安抗辯權的過程中，企業(yè)必須書面通知合同相對方。如缺失書面通知這一程序，企業(yè)對合同法律風險的正當防范便極有可能被認定為自身的違約，從而承擔本不該由其承擔的違約責任。

（四）合同評估

1.合同檔案。各部門應當根據公司確認的合同類型，依規(guī)章制度要求，不定期匯總部門負責工作范圍內的合同訂立和履行情況，所有涉及客戶與供應商的營業(yè)執(zhí)照，稅務登記等文件，均應建檔留存。通過檢查公司合同管理全程，各經辦人員應定期將履行完畢或不再履行的合同有關資料按合同編號進行整理，并由檔案管理人員對其進行存檔，嚴禁隨意處置、銷毀或遺失等情形。

為了更加高效的管理企業(yè)，有效的防范合同法律風險，需加快企業(yè)辦公自動化信息系統(tǒng)建設，尤其是要將合同管理納入信息管理體系中，通過數字化、電子化可以提高管理工作的自身糾錯能力，實現速度與質量的統(tǒng)一，是企業(yè)合同法律風險防范進一步優(yōu)化的不二之選。

2.事后考核。為確保合同管理制度的真正落實，企業(yè)必須對合同管理工作的進行情況予以考核，并逐步將合同準備、合同簽訂、合同履行、合同評估等情況納入工作業(yè)績考核范圍。凡是未依照合同管理制度處理相關事宜、未及時匯報情況或因對相關資料保管不利而給公司造成損失的，相關負責人必須承擔責任。

正如西方經濟學的經典理論所說，“人們會對激勵作出反應”，在合同法律風險的控制問題上，唯有發(fā)揮企業(yè)績效考核的激勵約束導向作用，通過將績效考核與管理人員合同風險防范的要求相結合，使合同管理制度真正與各層級人員的晉升機制綁定，才能以持之有度的獎懲措施推動合同管理制度的良好運作。

五、結語

合同法律風險控制制度的推行，其本質正是與法治社會的完美契合，然而這也意味著其定然會與中國社會當下仍大量留存的人治風氣相悖，熟人社會中商品活動慣用的快捷交付、程序簡單與合同法律風險控制追求的程序嚴格履行天然對立，然而唯有在這種對立中舉步維艱的追求合同法律風險控制制度的推行，才是當下中國企業(yè)迎合時代發(fā)展潮流，實現自身長遠經營的不二選擇。

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