特殊目的公司功能研究

隨著中國(guó)經(jīng)濟(jì)和金融的發(fā)展繁榮，特殊目的公司在實(shí)踐中運(yùn)用日益頻繁，但因其固有的靈活性、專(zhuān)業(yè)性和隱秘性，企業(yè)對(duì)特殊目的公司的認(rèn)知水平、利用效率及監(jiān)管層對(duì)其合法性的識(shí)別度、打擊國(guó)際金融犯罪力度有待提升。

一、定義與分類(lèi)

(一)定義

特殊目的公司(Special Purpose Vehicle，簡(jiǎn)稱SPV)，是指為特殊目的設(shè)立的法律實(shí)體。在中國(guó)法語(yǔ)境下，SPV至少包括以下三種含義：

一是根據(jù)國(guó)家外管局《關(guān)于境內(nèi)居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》(匯發(fā)[2014]37號(hào))，特殊目的公司是指境內(nèi)居民(含境內(nèi)機(jī)構(gòu)和境內(nèi)居民個(gè)人)以投融資為目的，以其合法持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益，或者以其合法持有的境外資產(chǎn)或權(quán)益，在境外直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)。

二是根據(jù)商務(wù)部《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》(2009修訂)，特殊目的公司是指中國(guó)境內(nèi)公司或自然人為實(shí)現(xiàn)以其實(shí)際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。

三是以實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)隔離或表外融資為目的設(shè)立的特殊實(shí)體，包括資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中的SPV、融資租賃業(yè)務(wù)中的租賃子公司、大型建設(shè)工程中的項(xiàng)目公司等。

(二)分類(lèi)

在分類(lèi)上，按注冊(cè)地的不同，分為境內(nèi)和境外SPV；按是否有經(jīng)營(yíng)職能和業(yè)務(wù)，分為實(shí)體和空殼SPV；按組織形式的不同，分為公司型、合伙型、信托型SPV等。

二、設(shè)立的理論意義

(一)避稅

該等SPV由發(fā)起公司注冊(cè)于國(guó)際避稅港。廣義的國(guó)際避稅港，指通過(guò)減免稅為跨國(guó)投資者提供特別優(yōu)惠稅收的國(guó)家或地區(qū)；狹義的國(guó)際避稅港，指完全免稅的國(guó)家或地區(qū)。

國(guó)際避稅港通常分為四種類(lèi)型：(1)完全免除所得稅、財(cái)產(chǎn)稅(開(kāi)曼群島、百慕大、巴哈馬等)；(2)僅實(shí)行地域稅收管轄權(quán)，完全放棄居民稅收管轄權(quán)，對(duì)外來(lái)收入完全免稅(巴拿馬、馬來(lái)西亞、中國(guó)香港等)；(3)所得稅和財(cái)產(chǎn)稅稅率較低(瑞士、英屬維爾京群島、所羅門(mén)群島、新加坡等)；(4)正常稅收制度，但對(duì)外國(guó)投資者實(shí)施某些特別優(yōu)惠稅率(希臘、盧森堡、荷蘭、愛(ài)爾蘭等)。

避稅方法為通過(guò)虛擬交易將跨國(guó)公司財(cái)產(chǎn)、資金、利潤(rùn)轉(zhuǎn)移至SPV。SPV根據(jù)當(dāng)?shù)胤勺?cè)、具備當(dāng)?shù)胤ㄈ速Y格，但無(wú)組織機(jī)構(gòu)、人員、辦公場(chǎng)所，不從事真實(shí)業(yè)務(wù)，表現(xiàn)為控股公司、中轉(zhuǎn)銷(xiāo)售公司、信托公司、金融公司等形式，運(yùn)作手法復(fù)雜多變，但均為空殼，始終處于監(jiān)管與創(chuàng)新的博弈之中。

(二)便利境外投資

一是減少境內(nèi)審批環(huán)節(jié)。中國(guó)資本賬戶尚未完全開(kāi)放，外匯管制和對(duì)外投資審批備案程序較嚴(yán)。根據(jù)國(guó)家外管局《關(guān)于進(jìn)一步簡(jiǎn)化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知》(匯發(fā)[2015]13號(hào))，境內(nèi)投資主體設(shè)立或控制的境外企業(yè)在境外再投資設(shè)立或控制新的境外企業(yè)無(wú)需辦理外匯備案手續(xù)。因此在境外利用SPV進(jìn)行兼并、收購(gòu)、上市，方便了資本運(yùn)作，提高了商業(yè)效率。

二是隱藏投資人身份。在境外投資中，利用SPV可避免暴露投資人真實(shí)身份和交易結(jié)構(gòu)。從自然人角度，保護(hù)其私人身份和投資信息的隱秘與安全。從國(guó)企角度，透過(guò)構(gòu)建多層SPV架構(gòu)隱藏國(guó)資背景和身份，避免在境外投資并購(gòu)中被東道國(guó)監(jiān)管當(dāng)局過(guò)分質(zhì)疑及免于履行繁瑣的審批程序。但實(shí)操中有的國(guó)家仍要求披露至最終實(shí)際控制人，因此該操作能達(dá)到的目的有限。

(三)便利境外融資

股權(quán)融資方面。一是紅籌上市。即主要運(yùn)營(yíng)資產(chǎn)和業(yè)務(wù)在中國(guó)境內(nèi)，但間接以注冊(cè)在境外離岸公司名義在境外交易所掛牌上市，方式一般包括買(mǎi)殼上市與造殼上市。具體來(lái)說(shuō)，買(mǎi)殼上市是指境內(nèi)投資者直接通過(guò)并購(gòu)、股權(quán)置換等方式取得已在境外證券市場(chǎng)上市公司的控股權(quán)，然后通過(guò)境外上市公司反向收購(gòu)、將投資者實(shí)際控制的境內(nèi)經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)注入境外上市公司，實(shí)現(xiàn)境內(nèi)企業(yè)境外間接上市目的；造殼上市是指境內(nèi)企業(yè)股東或其實(shí)際控制人在離岸法域新設(shè)SPV，由SPV通過(guò)返程投資完成股權(quán)收購(gòu)或資產(chǎn)注入，并作為發(fā)行主體向境外證券市場(chǎng)申請(qǐng)上市。但在2006年商務(wù)部、國(guó)資委、國(guó)稅總局、國(guó)家工商總局、國(guó)家外管局和中國(guó)證監(jiān)會(huì)六部委聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》(10號(hào)文)后，關(guān)聯(lián)并購(gòu)及海外上市均須經(jīng)相關(guān)監(jiān)管部門(mén)批準(zhǔn)。二是規(guī)避外商投資產(chǎn)業(yè)限制(協(xié)議控制)。中國(guó)的一些行業(yè)處于快速發(fā)展時(shí)期，有大量資金和資本運(yùn)作需求，外國(guó)投資者也有意愿參與，但根據(jù)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，該等行業(yè)可能限制或禁止外資進(jìn)入；即便允許外資進(jìn)入，也因?qū)徟绦蚍爆嵉仍驘o(wú)法適應(yīng)外國(guó)投資者需求。為規(guī)避或解決該問(wèn)題，可利用SPV通過(guò)協(xié)議安排(實(shí)操中最常見(jiàn)的是VIE架構(gòu))控制擁有外商限制或禁止行業(yè)經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的國(guó)內(nèi)實(shí)體的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)、分紅收益權(quán)等。此外，協(xié)議控制也被用于規(guī)避紅籌架構(gòu)在10號(hào)文出臺(tái)后在監(jiān)管上所需的商務(wù)部門(mén)審批。但該控制是間接的且在現(xiàn)階段法律效力仍不明確，如發(fā)生爭(zhēng)議，協(xié)議可能會(huì)被單方違反或被法院判決無(wú)效，控制力較弱，存在法律與商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。

在債權(quán)融資方面。包括發(fā)行以外幣計(jì)價(jià)的債券、境外銀行貸款，因較境內(nèi)境外資金成本更低、審批備案程序更便捷。

(四)風(fēng)險(xiǎn)隔離

一是資產(chǎn)證券化。資產(chǎn)原始權(quán)益人將基礎(chǔ)資產(chǎn)真實(shí)出售給SPV，由SPV擁有、管理和運(yùn)作該資產(chǎn)，以未來(lái)產(chǎn)生的預(yù)期收益為擔(dān)保發(fā)行資產(chǎn)支持證券，SPV作為獨(dú)立載體在其中起破產(chǎn)隔離作用。

二是大型工程項(xiàng)目。該等項(xiàng)目周期長(zhǎng)、見(jiàn)效慢，投入資金量巨大。為控制項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)，承建人通過(guò)成立SPV，以各種權(quán)益形式籌集所需外部資金，專(zhuān)門(mén)用于工程項(xiàng)目建設(shè)施工。

三是融資租賃。融資租賃公司在境內(nèi)保稅區(qū)設(shè)立SPV(租賃項(xiàng)目子公司)，將單架飛機(jī)、船舶等作為標(biāo)的物出租給承租人運(yùn)營(yíng)。此為目前國(guó)際航空航運(yùn)租賃業(yè)通行做法，能有效隔離風(fēng)險(xiǎn)、提高融資租賃公司的生存及競(jìng)爭(zhēng)力。

四是表外融資。債務(wù)資金會(huì)增加企業(yè)資產(chǎn)負(fù)債率、提高再融資成本。通過(guò)SPV借款，負(fù)債不體現(xiàn)在母公司財(cái)報(bào)中，表外融資目的實(shí)現(xiàn)。

三、現(xiàn)實(shí)的功能用途

實(shí)操中，我國(guó)企業(yè)控制的多數(shù)SPV注冊(cè)于英屬維爾京群島和中國(guó)香港，此外還有薩摩亞、新加坡、盧森堡、開(kāi)曼群島、德國(guó)、法國(guó)、葡萄牙、馬來(lái)西亞、日本、臺(tái)灣、澳大利亞、柬埔寨、馬紹爾群島、巴巴多斯等地。

多數(shù)用于境內(nèi)外投資管理。SPV作為平臺(tái)公司，通過(guò)投資控股，方便管理下屬子公司及優(yōu)化股權(quán)架構(gòu)；作為具體項(xiàng)目公司，形成防火墻阻斷直投風(fēng)險(xiǎn)，在境外收購(gòu)中規(guī)避東道國(guó)反壟斷審查。

部分用于境外融資及擔(dān)保。境外融資包括發(fā)債(美元債、歐元債、可轉(zhuǎn)債等)、票據(jù)或銀行貸款等，相對(duì)境內(nèi)融資更易，擴(kuò)寬了企業(yè)的融資渠道、降低了融資成本、緩解了資金壓力、降低了單一融資風(fēng)險(xiǎn)、實(shí)現(xiàn)了與境內(nèi)資金的聯(lián)動(dòng)。擔(dān)保即投資平臺(tái)公司為其暫不具備融資條件的再投資企業(yè)擔(dān)保。

一些用于稅務(wù)籌劃，或作為上市架構(gòu)中的載體。

少量用于包括但不限于租務(wù)安排、境外采購(gòu)、技術(shù)引進(jìn)、法人秘書(shū)公司、研究交流與合作媒介、期權(quán)平臺(tái)、持有具體資產(chǎn)權(quán)益(如支付卡、車(chē)輛等)等。

四、存在問(wèn)題及政策建議

(一)存在問(wèn)題

實(shí)操中SPV易淪為以合法形式掩蓋非法目的的工具，用于洗錢(qián)、操縱轉(zhuǎn)移利潤(rùn)、利益輸送等逃避監(jiān)管的非法行為。由于多數(shù)SPV注冊(cè)地的金融和法律監(jiān)管環(huán)境寬松，投資人身份信息隱秘，海外辦案發(fā)現(xiàn)蛛絲馬跡和完整證據(jù)鏈條的成本高昂，是全球普遍難題。

(二)政策建議

一是加強(qiáng)與SPV注冊(cè)地法域國(guó)家的溝通合作，要求該等國(guó)家適當(dāng)提高金融、法律和稅務(wù)的監(jiān)管要求；向SPV投資者母國(guó)披露信息，加強(qiáng)國(guó)際間打擊金融犯罪力度。

二是SPV母國(guó)應(yīng)完善境外投融資法律，加強(qiáng)監(jiān)管SPV境外投融資及返程投資，信息披露和追溯至最終實(shí)際控制人，密切監(jiān)管資金來(lái)源和動(dòng)態(tài)；適當(dāng)提高本國(guó)資本市場(chǎng)融資門(mén)檻，將注冊(cè)于監(jiān)管環(huán)境過(guò)于寬松之地的SPV拒之門(mén)外，保護(hù)境內(nèi)投資者。

三是加強(qiáng)國(guó)際學(xué)術(shù)交流，通過(guò)課題研討、經(jīng)驗(yàn)分享等形式研究和解決共性問(wèn)題，揭開(kāi)SPV的神秘面紗，辨明其存在目的的正當(dāng)性，妥善保護(hù)用途合法的SPV，精準(zhǔn)打擊涉及國(guó)際金融犯罪的SPV，嚴(yán)防金融創(chuàng)新中的監(jiān)管套利。

(北京大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)院，北京 100871)

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