保全證據(jù)公證與現(xiàn)場監(jiān)督公證的異同問題研究

近幾年來，市場對公證業(yè)務(wù)的需求不斷升溫，公證法律服務(wù)的社會公信力不斷提高，公民、社會組織對公證的需求越來越大。而保全證據(jù)公證與現(xiàn)場監(jiān)督公證作為公證的主要業(yè)務(wù)，在法律事務(wù)中的應(yīng)用也非常廣泛，兩者同屬于公證業(yè)務(wù)，有許多共同遵守的原則和相同之處。但是在實際運用中又存在著明顯的差異，為了避免當(dāng)事人在運用時的混亂，同時，增強社會群眾對兩者的進一步了解。本文對兩者的區(qū)別和聯(lián)系做了以下探析。

一、對保全證據(jù)公證和現(xiàn)場監(jiān)督公證兩者概念的解讀

（一）對保全證據(jù)公證的初步認(rèn)識

證據(jù)保全公證是指當(dāng)事人根據(jù)自己的權(quán)利，申請國家公證機構(gòu)，為了避免可能會出現(xiàn)丟失與當(dāng)事人有利害關(guān)系的證據(jù)或?qū)砗茈y取證的情況，而提前收集和固定證據(jù)，依法其保證真實有效，為當(dāng)事人進行進一步的訴訟、復(fù)議等活動，或人民法院和行政機關(guān)解決糾紛和完成訴訟提供可靠的法律依據(jù)。保全證據(jù)公證雖然看起來簡單，但是在實際操作中程序非常復(fù)雜，一份合格的公證書，無論從內(nèi)容、形式，還是實體、程序都必須經(jīng)得起法律的重重檢驗。

隨著科技的發(fā)展和社會的進步，除了證人證言、書證、物證、視聽資料、現(xiàn)場情況等傳統(tǒng)的常見的保全公證的證據(jù)外，還出現(xiàn)了一些新興的保全公證的證據(jù)，例如，知識產(chǎn)權(quán)、互聯(lián)網(wǎng)侵權(quán)或違約、監(jiān)督購買侵權(quán)物證以及外出提取侵權(quán)等保全公證的證據(jù)。保全證據(jù)公證在訴訟過程中的應(yīng)用越來越多，重要性不斷提高。我國的《公證法》和《民事訴訟法》對保全證據(jù)公證的特殊證據(jù)效力做出了明確規(guī)定：一是提交保全證據(jù)公證書的一方免除舉證責(zé)任；二是證據(jù)保全公證所提供的證據(jù)，比其他的證據(jù)更有用。

（二）對現(xiàn)場監(jiān)督公證的初步認(rèn)識

現(xiàn)場監(jiān)督公證是指，按照提前制定和審核通過的規(guī)則，通過對現(xiàn)場活動的監(jiān)督，依據(jù)法律規(guī)定證明該活動本身和程序的真實性和合法性，得出使公證申請人和社會大眾所接受和信賴的公證結(jié)論。現(xiàn)場監(jiān)督公證最明顯的特征是，公證對象一般具有群眾競爭的性質(zhì)，按照預(yù)定的規(guī)則進行，活動結(jié)果予以公示。

現(xiàn)場監(jiān)督公證中，公平、公正的理念貫穿于現(xiàn)場監(jiān)督公證活動的各個方面。尤其對于公證對象為潛在經(jīng)濟或社會影響力的現(xiàn)場監(jiān)督公證對象而言，依照法律法規(guī)的規(guī)范操作顯得更加重要。公證人員在其中扮演著“誠信使者”的角色，公證書是誠信的“法律文書”，公證機構(gòu)則在法律服務(wù)領(lǐng)域起著“誠實守信”的模范作用。但是2001年的湖北“彩球風(fēng)波”、2004年的“彩世塔”、西安“寶馬彩票”事件的發(fā)生給現(xiàn)場監(jiān)督類公證帶來了許多負(fù)面影響，公證行業(yè)的社會公信力受到了社會的強烈質(zhì)疑。在未來的一段時間，推進現(xiàn)場監(jiān)督公證的改革勢在必行，只有不斷提高公證人員的政治素養(yǎng)、業(yè)務(wù)素質(zhì)和職業(yè)道德，努力建設(shè)成為“堅定信念、公平公正、誠實守信”的公證隊伍。繼續(xù)發(fā)揚現(xiàn)場監(jiān)督公證的公信力。

二、兩種公證形式的的相同點

（一）相同的公證原則

公證制度的基本原則，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：（1）公證的真實性、合法性原則；現(xiàn)場監(jiān)督公證的公證對象和活動過程都應(yīng)具有實性、合法性。而保全證據(jù)公證也有這一要求，收集和取得證據(jù)的過程必須合法，申請人（當(dāng)事人）不能為達到獲取證據(jù)的目的而不擇手段，采取法律、法規(guī)禁止的行為。（2）公正性原則；兩者都要求派出兩名以上的公證人員親自外出辦理，而且對所派出工作人員的身份做了限制，避免申請人（當(dāng)事人）的親屬擔(dān)任辦證人員，防止出現(xiàn)徇私舞弊的行為。同時，要求辦證機構(gòu)和人員站在中立的立場上，公平公正的處理問題，這是公正制度社會公信力的重要體現(xiàn)。（3）公正的直接性原則；即“辦證人員必須在取證現(xiàn)場”，保全證據(jù)公證的取證過程和現(xiàn)場監(jiān)督公證的行為過程都要求辦證人員親自到現(xiàn)場對整個行為進行監(jiān)督。

（二）相同的作用

保全證據(jù)公證與現(xiàn)場監(jiān)督公證作用的相同之處主要體現(xiàn)為：首先，都有相同的證據(jù)作用，兩者都需要在公證理論和公證制度的指導(dǎo)下，根據(jù)申請人（當(dāng)事人）的申請需要，由公證人員對公證對象的狀態(tài)進行客觀證明，并在訴訟活動中作為法院認(rèn)定事實的依據(jù)。其次，兩者的公證職能決定了其在法律事務(wù)中的重要地位，人們對公證業(yè)務(wù)的信任和公證機構(gòu)的社會公信力，有利于社會的穩(wěn)定，和諧社會的創(chuàng)建，保護了公民、集體和國家的合法利益，有效預(yù)防糾紛，減少訴訟。最后，兩者都以維護當(dāng)事人的權(quán)益為最終目的，促進了社會主義市場經(jīng)濟的高效運轉(zhuǎn)。

（三）保全證據(jù)公證與現(xiàn)場監(jiān)督公證的其他相同之處

除上述兩種明顯的相同之處外，還有其他相同點。第一，兩者都具有非訴訟性，即當(dāng)事人申請現(xiàn)場監(jiān)督公證的證據(jù)不屬于人民法院訴訟現(xiàn)場監(jiān)督公證的范圍，而保全證據(jù)公證也具有相同的特征。第二，保全證據(jù)公證與現(xiàn)場監(jiān)督公證在時間上都不可逆轉(zhuǎn)，現(xiàn)場監(jiān)督公證一般都是提前確定時間、地點，由特定的人或組織參加，不可復(fù)原。而保全證據(jù)公證，必須及時獲得證據(jù)，一旦錯過一旦錯過有效時間，由于環(huán)境的變化、人員的流動等不可控因素，可能會導(dǎo)致證據(jù)的滅失，因此，一定要做好證據(jù)的固定工作，防止損害當(dāng)事人的利益。第三，同樣的審查原則，都必須進行實質(zhì)性審查。公證證據(jù)保全，審查是否發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人以法律禁止的形式獲得證據(jù)，如果是的話，不得公證。現(xiàn)場監(jiān)督公證，活動本身和應(yīng)用范圍內(nèi)的真實性和合法性都必須驗證。

三、兩種公證形式的不同點

（一）申請條件的差異性

保全證據(jù)公證中，申請人與保全對象之間是否具有法律上的利害關(guān)系是保全證據(jù)公證接受辦理的重要條件之一，但是，這種利害關(guān)系的確認(rèn)往往比較困難，需要依靠公證結(jié)果和其他證據(jù)訴訟才可以確認(rèn)。因此，有效的能力和審查的不必要性，致使當(dāng)事人只需向公證處提供相關(guān)證明即可接受辦理，而現(xiàn)場監(jiān)督公證的申請人與保全事項間的利害關(guān)系一般比較明確，容易做出判斷。

（二）公證的對象不同

保全證據(jù)公證的公證對象大約有書證、物證，視聽資料，證人證言、當(dāng)事人陳述，行為過程和事實四類。現(xiàn)場監(jiān)督公證的公證對象則是現(xiàn)場活動主體和程序的真實性與合法性。例如，招投標(biāo)、開獎活動、拍賣會、認(rèn)證股票抽簽等活動進行現(xiàn)場監(jiān)督，確認(rèn)活動結(jié)果。現(xiàn)場監(jiān)督公證整個活動中的公平、公正，是公證業(yè)務(wù)的重要工作原則。這一點與英美法系國家的公證制度有很大的差異，使用英美法系的國家的公證制度只保證事實的真實性，強調(diào)當(dāng)事人本人的意愿，忽視活動的程序或其他方面是否合法。

（三）申請公證的目的不同

根據(jù)保全證據(jù)公證的概念可知，保全證據(jù)公證主要是當(dāng)事人為了防止出現(xiàn)證據(jù)滅失或無法取得的情況而提前提出申請后，公證機構(gòu)再對證據(jù)進行搜集、固定，主要目的是為了法律訴訟、復(fù)議或與相對人協(xié)商。申請現(xiàn)場監(jiān)督公證的目的主要有兩種：一種是根據(jù)活動的相關(guān)規(guī)則進行公證，例如拍賣會，公證人員進行監(jiān)督的依據(jù)是相關(guān)規(guī)定中對拍賣程序的要求；另一種是申請人為了利用公證制度的社會公信力，增加其他人或組織對活動的信任，主動申請公證。現(xiàn)場監(jiān)督公證的最終結(jié)果都是為了證明整個活動符合法律規(guī)范，遵循活動既定規(guī)則，活動結(jié)果合法、真實、有效。

（四）公證方法的不同

保全證據(jù)公證，一般根據(jù)具體情況采取不同的公證方法，主要有：1、詢問和記錄，也就是對當(dāng)事人就相關(guān)證據(jù)進行詢問并做好記錄，以便后期使用；2、勘察和現(xiàn)場提取證據(jù)，這種方法一般適用于保全公證對象為書證、物證或視聽資料公證的情況，對需要保全的證據(jù)進行勘驗或封存，并記錄下來；3、鑒定，在公證機構(gòu)無法確定、審查的情況下，請專門的鑒定機構(gòu)進行鑒定，這種情況需要對鑒定人員的身份或資格進行專門審查。而現(xiàn)場監(jiān)督公證的公正方法則相對簡單，一般是詢問和記錄的方式，還有對活動現(xiàn)場的工作人員進行身份核查。

（五）監(jiān)督取證過程中的依據(jù)規(guī)則不同

兩者在監(jiān)督取證過程中的依據(jù)規(guī)則的顯著差異在于，保全證據(jù)公證中，公證機構(gòu)在遵循公證的基本原則下，只需保證取證方式的合法性和證據(jù)的客觀真實性即可，不需要申請人提前交一份嚴(yán)格的取證規(guī)則。而現(xiàn)場監(jiān)督公證與此恰恰相反，監(jiān)督公證的整個活動的依據(jù)規(guī)則必須提前上交，經(jīng)過審查后才能以合適的方式進行公開，一旦確定，活動進行的過程中不得再對規(guī)則進行隨意修改。

（六）公證詞發(fā)布的時間和效力不同

現(xiàn)場監(jiān)督公證中，一般情況下，證詞必須當(dāng)場宣讀，具有即時性，根據(jù)《公證程序規(guī)則》的規(guī)定，現(xiàn)場監(jiān)督公證證明生效之日為現(xiàn)場宣讀公證證明之日。而保全證據(jù)公證不要求當(dāng)場宣讀證詞。

（七）證書對抗的第三人不同

現(xiàn)場監(jiān)督公證中，公證書對抗的是廣泛的群體或不特定的第三人的質(zhì)疑。而保全證據(jù)公證中，公證書對抗的一般是特定的第三人。

四、結(jié)語

保全證據(jù)公證和現(xiàn)場監(jiān)督公證都是公證制度的重要內(nèi)容，統(tǒng)一行使國家授權(quán)的證明活動，利用公證文書本身具有的公信力，滿足當(dāng)事人對證據(jù)的需要，以有效預(yù)防糾紛，減少負(fù)擔(dān)以及減少判決和仲裁工作。公民、組織或集體在他們的合法權(quán)益沒有受到傷害前，就根據(jù)特定的情況，在向國家提前確認(rèn)的前提下，防止糾紛的發(fā)生，有利于教育公民自覺守法，對保護公民的合法權(quán)益也具有非常重要的價值。本文對保全證據(jù)公證和現(xiàn)場監(jiān)督公證的相同點和不同點的探析，有利于公證業(yè)務(wù)在社會實踐中更直接、更有效的被應(yīng)用，充分發(fā)揮公證制度的職能。（作者單位為黑龍江省哈爾濱國信公證處）