說到索賠管理,就不得不提一門更大的學科-項目管理。所謂項目管理,即將知識、技能、工具與技術應用于項目活動,以滿足項目的要求。項目管理包括:時間管理,范圍管理,質量管理,成本管理,人力資源管理,溝通管理,風險管理,采購管理和干系人管理等。在此不做展開,而索賠管理可以說貫穿了整個項目管理流程,同時也需要將以上各種管理辦法予以應用。
在如今這樣一個法治社會,有越來越多的人開始懂法,依法,守法。合同既是以法律為依托產生的,一旦人們開始重視合同,那么合同就變得重要起來,而不單單是一沓紙,也不是形式上的簡單字據,它是一種規則一種約束。然而現實中,合同通常是無法被嚴格遵守的,尤其是越龐大越復雜的項目下的合同,越是難以完全按合同要求全部執行。而這種違反合同條款的行為,無論是甲方還是乙方,就需要承擔合同中定義的責任,從而“索賠”就由此誕生。
“索賠”是指貿易中一方違反合同的規定,直接或間接地給另一方造成損害,受損方向違約方提出損害賠償要求。索賠的依據包括兩個方面:法律依據:索賠方提出的救濟方法必須符合法律規定;事實依據:索賠所需要的足夠文件。“索賠管理”是指從合同的管理、索賠的識別、信息的搜集和整理、策略的制定、跟蹤、到談判等一系列動作和流程的管理。
索賠產生的主要原因有:當事人違約、不可抗力事件、合同缺陷、合同變更、工程師指令、其他第三方原因等。可見,索賠產生的根源在合同的約定條款。加強合同管理是積極穩妥處理索賠穩妥的前期和關鍵。
以下來談一下索賠管理的幾項要點
1.合同是處理索賠的基本依據
(1)合同履行過程中的管理
合同履行過程中,承包商要對合同進行全面管理、重點管理和動態管理。
對合同進行全面管理,就要全員和全過程地管理。合同是索賠的依據,索賠證據材料是成功獲取索賠的必要保證。合同管理需要全體項目管理人員參與,可以說幾乎每個環節都存在著可能索賠的因素。僅靠經營管理人員進行管理,難免顧此失彼。那種認為索賠工作只是少數人和經營部門的事的觀點,對承包商是及其有害的。
合同的重點管理的人員是經營管理人員,重點管理的對象是索賠證據材料。作為經營管理人員,要經常研究合同,細致收集索賠證據材料,自覺地執行和運用合同文件,通過索賠保護自己的正當權益。
合同管理必須動態地進行,對項目執行過程中的設計變更、補償協議等,相關人員要結合合同文本及時研究分析,明確未來索賠的原則和對策。
2.及時合理地處理索賠
項目合同條件對索賠的期限有明確的規定。承包商索賠時間延誤時,將不能得到足額的索賠款,有時甚至失去索賠機會,導致承包商資金周轉困難,并影響項目進度,給合同雙方帶來不利。在實際工作中,索賠處理拖延的情況是常見的,所以承包商不應提交了索賠報告后被動地等待,而應督促工程師和業主按時處理。有些項目上,當工程師處理索賠的權力弱化時,業主直接處理索賠,索賠就會變得更加復雜。索賠金額的計算,應當實事求是,不同的理解可以保留,但不可人為的高估冒算,以免加大索賠談判和處理的難度。
索賠還應盡力避免多項索賠混雜在一塊處理,力爭及時分項解決。交叉解決往往迫使承包商作過多的讓步。
3.工期索賠
在項目的實際操行過程中,工期延誤是難免的。為保證工程的按時完成,承包商必須加大設備、資金和人員等的投入,在此情況下,工期索賠就轉化為費用索賠。對索賠性質的轉化,必須做好索賠證據材料的收集整理工作。
4.合同爭端
由于合同條件的不完善(有些甚至是不平等條約)和項目的復雜性,對合同的正常執行帶來一定的困難,加上各方的立場、角度不同,會造成對合同權力和義務范圍、界限的劃定理解不一致,產生合同爭執是常有的。對于合同爭執,盡量通過協商解決,避免仲裁和訴訟,以免影響承包商的聲譽和對未來市場的拓展。
5.反索賠的對策
所謂反索賠是指業主對承包商進行的索賠。實際項目中由于業主處于有利的地位,它可以通過沖帳、扣款等手段輕易地實現反索賠。為盡量避免反索賠,承包商要嚴格履行合同,做到使業主和監理工程師滿意。遇到反索賠時,要充分收集相關資料,據理力爭,避免不必要的損失。
6.主動控制,盡量避免和弱化索賠
工程項目涉及面廣,參與的部門多,干擾大,產生索賠是難免的,但過多的索賠對承包商整體利益、市場的占有和項目進度都是不利的。理論上講,只要是非承包商原因造成的損失,承包商均可要求索賠。但在實際工作中,當索賠事件金額不大時,該事件就不一定要堅持索賠,或在其他事件索賠中給予適當考慮,或向業主說明后放棄。這是因為,實際合同管理中,微小事件索賠情況很多,事事都去索賠,易弱化索賠重點,也不利于處理好與監理單位及業主的關系。另外,索賠作為追回非承包商原因造成損失的手段,不能作為取得利潤的基本手段,不能寄太多的希望。
7.索賠證據材料的收集與管理
索賠證據材料是索賠報告的重要組成部分,證據不足或沒有證據,索賠就不可能成立。索賠證據材料的收集整理是一項十分煩瑣和要求細致的工作。承包商應當制定相應的規章制度,各職能部門分工負責,通力合作,才有可能滿足索賠證據材料的內容、精度和時間的要求。索賠涉及的基礎材料主要有:
(1)招標文件、合同文本及附件,補償協議,經監理工程師批準的工程計劃、設計圖和技術規范等。
(2)各方的往來信件和經各方簽署的會議紀要。
(3)項目檢查驗收報告和各種技術鑒定報告,停電、停水的記錄和證明。
(4)國家及行業政策性文件。
(5)材料的采購、訂貨、運輸、進場和使用方面的證據。
8.索賠談判
(1)談判準備
項目的索賠處理,其情況往往是多個索賠報告通過幾方會談一攬子處理。因此,談判前應列出索賠項目清單,召開碰頭會,明確談判負責人、決策人,以免在談判時出現發言混亂,抓不住重點的現象,同時對將要談判的索賠金額進行分析,研究可能出現的情況,做好充分的準備工作。
(2)進行談判
索賠談判沒有統一的方式,但以下幾點是值得重視和注意的:談判要以合同條款為法律依據,以真實的證據材料為事實依據,有理、有力、有節地進行,切忌成為扯皮會,更不要成為爭吵會;從索賠項目上講應先易后難,從索賠金額上講,應先大后小,并且要抓緊時間,爭取主動權;對于分包項目索賠可以適當多做出一些讓步,對自行施工項目索賠盡量多爭取一些,少作些讓步;對于風險共擔項目索賠焦點往往在分擔比例的確定上,業主承擔多大的比例與業主的資金狀況、業主與承包商的合作關系、承包商的施工進度等有關,做出讓步是必要的;為了使業主對承包商的索賠金額有相應的承受能力,談判時可以表明先算帳,根據業主資金狀況以后支付。
(3)談判后工作
正式談判只能明確索賠是否成立,證據材料是否真實,索賠金額計算方法是否合理等原則性問題,對于具體的證據材料核實、索賠金額的最終確定等不可能全部落實。談判結束后,必須及時整理出會議紀要,正確計算出雙方認定的索賠金額,有些項目尚需作出單價分析表,三方人員聯合工作,完成最終的補償合同或協議書。
索賠管理是合同管理的重要組成部分和有效手段,處理索賠問題水平的高低,體現了承包商對項目的管理水平,關系到挽回成本損失的多少。在目前市場競爭殘酷和施工企業利潤微薄的局面下,加強索賠工工作的管理,應引起承包商的高度重視和認真對待。
參考文獻:
[1]項目管理定義,摘自“項目管理知識體系指南”(第5版)