淺談涉煙非法經營罪的未遂認定

熊柳清

（541000 廣西師范大學 廣西 桂林）

改革開放以來，我國市場經濟得到了快速發展，為了維護正常的市場秩序，我國出臺了相關法律法規對市場經營活動做出了明確規范，但是部分不法分子仍然從事著破壞市場秩序的非法經營犯罪活動，尤其是在煙草行業，相關非法經營犯罪活動更是屢禁不絕，近年來涉煙非法經營犯罪率更是呈上升趨勢。然而我國目前在涉煙非法經營犯罪活動的認定中還存在著許多爭議，只有進一步明確我國涉煙非法經營罪的認定范圍，才能有效凈化我國煙草市場環境，促進我國市場環境水平的提升。

一、涉煙非法經營罪的未遂認定

許多不法分子的涉煙非法經營活動嚴重擾亂了煙草市場的正常秩序，影響了市場公平競爭的原則。近年來煙草市場中涉煙非法經營活動愈加猖獗，為了有效打擊不法分子的囂張氣焰，相關部門根據我國法律法規對涉煙非法經營活動進行了嚴厲打擊，但是要想認定這些涉煙非法經營活動為違法犯罪活動，需要完整的犯罪事實，目前在涉煙非法經營罪的認定中仍然存在一定的爭議。下面就將對涉煙非法經營罪未遂認定中的一種情況進行探討。

涉煙非法經營罪的認定一般需要具有完整的犯罪既定事實才能進行認定，但是在實際認定過程中，常常會出現查獲未銷售卷煙的情況，即違法個體尚未進行卷煙銷售，從中獲利。這種情況并不能按照涉煙非法經營罪的相關量刑標準進行處理，而要按照涉煙非法經營罪未遂的相關量刑標準進行處理更為妥當。

要想清楚該情況下的事實認定結果，必須明確我國涉煙非法經營罪的認定依據，才能理解該例中的涉煙非法經營罪的未遂認定結果。

二、涉煙非法經營罪的未遂認定理論支撐

涉煙非法經營罪是根據我國《刑法》的相關條例進行判定的，《刑法》中對非法經營罪做出了明確定義，指個人或單位違反國家規定，故意從事非法經營活動，嚴重擾亂市場秩序的行為。在煙草行業中，國家對煙草運輸和售賣有著嚴格的要求，相關單位或個人必須具備煙草專賣許可證和煙草專賣運營證，才能從事煙草售賣活動，任何無證的單位或個人從事的煙草運輸或售賣活動都屬于違法行為，嚴重擾亂市場秩序的單位或個人的相關行為更是犯罪行為，要受到法律的嚴懲。在該情況中，對其違法犯罪事實進行未遂認定的主要依據是最高法的相關司法解釋。最高法對涉煙非法經營活動觸及的犯罪判定依據解釋為相關單位或個人主觀意愿為追求高利潤的，在未取得相關煙草售賣許可證的情況下，從事煙草批發、運輸、售賣等一系列活動，通過售賣煙草獲取利潤的行為已經嚴重擾亂了煙草行業的正常秩序，構成了違法行為，情節嚴重者構成犯罪。對于何謂“嚴重”，最高法在司法解釋中作出了解釋。第一種是指非法經營數額超過五萬元人民幣的，或者通過違法經營活動獲取利潤達到兩萬元人民幣以上的；第二種是指非法經營香煙支數超過二十萬支的；第三種是指該單位或個人曾經在三年內因為從事煙草非法經營活動受到過兩次行政處罰，并且又再次從事煙草非法經營活動數額達三萬元人民幣的。以上這三種情況均可判定為涉煙非法經營活動情節嚴重者，構成涉煙非法經營罪，適用于刑法量刑標準。

首先，必須判定單位和個人是否具備從事相關煙草活動的資格，即涉事單位和個人是否取得煙草專賣許可證和煙草專賣經營證。相關部門要檢查涉事單位和個人的從事煙草活動資格，具備煙草專賣許可證和煙草專賣經營證的即不能判定為非法經營罪。該情況中違法個體不具備煙草售賣許可證，準備從事卷煙違法經營活動，涉煙非法經營罪前提成立。

其次，必須判定涉事單位或個人的行為是否具備經營活動的特質，即涉事單位或個人是否具備批發、運輸、售賣煙草產品等的行為事實。相關部門要核實涉事單位或個人是否具備非法經營活動事實，確定涉事單位的煙草產品采購、運輸渠道和方式，確定其銷售獲利的事實，便于對其違法事實進行認定。在該情況中，由于違法單位或個人在未進入銷售獲利環節時，就已經被相關部門查獲，在對其進行涉煙非法經營罪的認定時，檢查部門著重確定了該違法個體具備的經營活動特質，缺少了售賣獲利環節，未達到嚴重擾亂市場秩序的程度，但其無證批發、運輸煙草產品的行為仍然違反了相關法規，需要根據違法經營活動情節程度進一步進行事實認定。

最后，必須判定涉事單位或個人違法經營活動的情節嚴重程度，即涉事單位或個人的違法經營事實是否符合最高法司法解釋中相關條款的規定。相關部門在對涉事單位或個人的違法事實進行認定時，要仔細對照最高法司法解釋中的相關條款的規定，再做出事實認定。在該情況的事實認定中，違法個體卷煙售賣的事實并不成立，沒有通過違法售賣獲得利潤，尚未達到嚴重擾亂煙草市場秩序的程度，根據最高法的司法解釋并未達到情節嚴重程度。

綜上所述，在該情況下，一般對違法個體做出涉煙非法經營罪未遂的認定更為妥當，按照涉煙非法經營罪未遂的相關量刑標準進行處理，規范煙草市場秩序。

三、結語

總而言之，近年來我國涉煙非法經營案件數量一直呈上升趨勢，對我國煙草市場的正常秩序影響巨大，長此以往必將嚴重影響我國市場化水平。因此，我國必須嚴厲打擊涉煙非法經營活動，按照《刑法》和最高法司法解釋等法律法規文件嚴格進行涉事單位或個人的違法事實認定工作，有效規范我國煙草市場，促進煙草售賣市場規范化，提升我國市場經濟水平。