論非公企業(yè)刑事法律風(fēng)險的預(yù)防與控制

黃金鈺

（430056 湖北省武漢經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民檢察院 湖北 武漢）

國家統(tǒng)計局發(fā)布的《第三次全國經(jīng)濟普查主要數(shù)據(jù)公報》顯示，按登記注冊類型分：2013年末，全國共有從事第二產(chǎn)業(yè)和第三產(chǎn)業(yè)的企業(yè)法人單位820.8萬個。其中，國有企業(yè)11.3萬個，占1.4%;私營企業(yè)560.4萬個，占68.3%;港、澳、臺商投資企業(yè)9.7萬個，占1.2%;外商投資企業(yè)10.6萬個，占1.3%。從統(tǒng)計數(shù)據(jù)可知，非公有制經(jīng)濟在我國市場經(jīng)濟中占有重要地位，而非公有制企業(yè)是非公有制經(jīng)濟組織的主要組成部分，非公企業(yè)在我國經(jīng)濟發(fā)展中也有著舉足輕重的作用。非公企業(yè)在推動地方經(jīng)濟發(fā)展、提供就業(yè)崗位、活躍市場等方面發(fā)揮著積極作用。非公企業(yè)在市場經(jīng)濟條件下?lián)碛泻芏喟l(fā)展機遇但也面臨著眾多社會風(fēng)險，要想發(fā)展壯大，必須積極面對存在的風(fēng)險。對于企業(yè)而言，企業(yè)面臨的風(fēng)險可以分為戰(zhàn)略風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險、市場風(fēng)險、運營風(fēng)險、法律風(fēng)險。法律風(fēng)險是指承擔(dān)不利法律后果的風(fēng)險，對于企業(yè)而言法律風(fēng)險分為民事法律風(fēng)險和刑事法律風(fēng)險。企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中多關(guān)注于民事法律風(fēng)險的防范與控制，認為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動多涉及民商法，刑事法律風(fēng)險與企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營關(guān)系不大，發(fā)生概率低。對刑事法律風(fēng)險的認識不到位，關(guān)注度不夠，但刑事法律風(fēng)險一旦發(fā)生對企業(yè)帶來的負面影響遠大于民事法律風(fēng)險。

一、刑事法律風(fēng)險的概念及對其進行防范的重要意義

（一）企業(yè)刑事法律風(fēng)險的概念和特征

刑事法律風(fēng)險是指因行為違反刑法構(gòu)成犯罪而需要承擔(dān)法律制裁的法律風(fēng)險。引起企業(yè)刑事法律風(fēng)險產(chǎn)生的原因，包括企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營行為產(chǎn)生的風(fēng)險及企業(yè)經(jīng)營者、管理層等相關(guān)人員的行為而帶來的風(fēng)險。

承擔(dān)企業(yè)刑事法律風(fēng)險的主體有兩類：單位和企業(yè)經(jīng)營管理者。我國《刑法》第30條對單位犯罪進行了規(guī)定，“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體實施的危害社會的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當負刑事責(zé)任。”可知，單位犯罪是一種為單位利益或者以單位名義而實施的犯罪，基本與單位的經(jīng)營活動有關(guān)。《刑法》第31條對單位犯罪的刑事處罰作了規(guī)定，“單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定。”故，在司法實踐中，對于單位犯罪的刑事處罰一般為罰金，但一般同時會對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以人身刑。

（二）對企業(yè)刑事法律風(fēng)險進行防控的意義

（1）危害性大。企業(yè)如果對刑事法律風(fēng)險處理不當，一旦發(fā)生會影響公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營，造成巨大經(jīng)濟損失或者直接導(dǎo)致企業(yè)破產(chǎn)倒閉，更有甚者會直接影響整個行業(yè)的發(fā)展。如三鹿奶粉案件，由于生產(chǎn)的產(chǎn)品質(zhì)量不合格，由奶粉行業(yè)巨頭淪為破產(chǎn)清算公司。不僅直接導(dǎo)致個體企業(yè)的滅亡，更使全國人民對中國乳制品行業(yè)產(chǎn)生懷疑，時常見諸報道的中國人國外搶購奶粉事件更使側(cè)面反映了這一現(xiàn)象，對我國乳制品行業(yè)發(fā)展影響巨大。因此企業(yè)必須高度重視對企業(yè)刑事法律風(fēng)險的管控。

（2）發(fā)生概率高。刑事法律風(fēng)險貫穿于企業(yè)生產(chǎn)運營全過程，從企業(yè)設(shè)立、生產(chǎn)運營直至破產(chǎn)倒閉各環(huán)節(jié)都可能引起刑事法律風(fēng)險。如企業(yè)設(shè)立時未按法律規(guī)定出資可能構(gòu)成虛假出資、抽逃出資罪和虛報注冊資本罪；在財務(wù)管理環(huán)節(jié)隱匿或者故意銷毀依法應(yīng)當保存的會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告，可能構(gòu)成隱、故意銷毀會計憑證、會計賬簿罪；生產(chǎn)銷售的產(chǎn)品不符合質(zhì)量安全標準則可能構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。

從以上可以看出，企業(yè)對于刑事法律風(fēng)險的管控直接關(guān)系到企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營水平、盈利能力甚至企業(yè)存亡，必須引起高度重視。

二、非公企業(yè)的特點及面臨的主要刑事法律風(fēng)險類型

（一）非公企業(yè)的特點

非公有制企業(yè)是指歸我國內(nèi)地公民私人所有或歸外商、港澳臺商所有的經(jīng)濟成份占主導(dǎo)或相對主導(dǎo)地位的企業(yè)，范圍包括：私營企業(yè)、外商投資企業(yè)、港澳臺商投資企業(yè)和非國有控股混合所有制企業(yè)。

非公企業(yè)發(fā)展成績顯著，部分企業(yè)在行業(yè)內(nèi)占據(jù)重要地位，但就整體而言仍存在不足之處：非公企業(yè)總體數(shù)量龐大，但規(guī)模較大企業(yè)占比低，個體規(guī)模小；非公企業(yè)發(fā)展迅速，但生產(chǎn)周期短，能夠在激烈的市場競爭中最終生存下來并發(fā)展壯大的非公企業(yè)仍是少數(shù)；職工流動性大，隊伍的不穩(wěn)定；多數(shù)未建立現(xiàn)代化的經(jīng)營管理模式，家族意識較強。

（二）非公企業(yè)刑事法律風(fēng)險主要類型

法制日報社中國公司法務(wù)研究院聯(lián)合法治周末報社、法人雜志及中國青年報中青輿情監(jiān)測室共同發(fā)布了《2015年度中國企業(yè)家犯罪報告（媒體樣本）》，報告對2015年度企業(yè)家犯罪案例進行了收集整理分析。報告所稱企業(yè)家指通常意義上的企業(yè)管理層，含企業(yè)董事長、總經(jīng)理或法定代表人、實際控制人、股東、董事、監(jiān)事以及技術(shù)、財務(wù)、銷售、內(nèi)勤等眾多部門的正副負責(zé)人。報告收集的企業(yè)家犯罪僅指在企業(yè)經(jīng)營管理過程中所出現(xiàn)的涉嫌犯罪的情形，不包括與企業(yè)經(jīng)營管理無關(guān)的其他犯罪現(xiàn)象。報告顯示，涉案民企主要涉案環(huán)節(jié)為：投融資、財務(wù)管理、交易糾紛、招投標、物資采購、安全生產(chǎn)、加工承攬、人事管理。涉及犯罪罪名主要為非法吸收公眾存款、集資詐騙、行賄、挪用資金案件。民營企業(yè)是指以民間資本作為投資主體的企業(yè)，多數(shù)認為即指非公企業(yè)。故可從此報告中得出，在非公企業(yè)經(jīng)營管理過程中涉及較多犯罪類型為融資型的刑事法律風(fēng)險、賄賂型刑事法律風(fēng)險。

三、非公企業(yè)刑事法律風(fēng)險現(xiàn)狀

（一）非公企業(yè)管理層對刑事法律風(fēng)險認識不到位

一是管理層法律意識淡薄，認為企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營主要涉及經(jīng)濟活動，與法律關(guān)系不大，只有在面臨訴訟時才會運用法律知識保護自身利益。或者管理層認識到法律對于企業(yè)經(jīng)營管理的作用，但認為企業(yè)經(jīng)營活動主要涉及民事領(lǐng)域，關(guān)注企業(yè)民事法律風(fēng)險而對企業(yè)刑事法律風(fēng)險認識不夠。二是管理層雖然認識到刑事法律風(fēng)險對企業(yè)發(fā)展影響重大，但受知識結(jié)構(gòu)的影響，不能準確識別刑事法律風(fēng)險的類型及應(yīng)該采取何種措施來予以管控。

（二）部分非公企業(yè)治理結(jié)構(gòu)尚不完善，決策程序不科學(xué)

目前非公企業(yè)多數(shù)規(guī)模較小，中小型企業(yè)和家族企業(yè)較多，此類企業(yè)在管理機制上存在一定缺陷。企業(yè)決策過程不透明、不科學(xué)，重大決策集體審批制度流于形式，企業(yè)的實際管理人多為一人或幾人，個人對企業(yè)決策發(fā)展影響重大。在經(jīng)濟利益的誘惑下，部分企業(yè)可能鋌而走險，通過違法手段獲取更高利益，如在部分企業(yè)企圖通過行賄手段獲取政府部門或其他機構(gòu)向企業(yè)提供發(fā)展所需資源。

（三）非公企業(yè)內(nèi)部法律事務(wù)工作開展情況不理想

企業(yè)以盈利為目的，而作為并不直接創(chuàng)造財富的法務(wù)工作極易被企業(yè)所忽視，具體表現(xiàn)為：中小企業(yè)出于人力資源成本考慮，不愿投入足夠金錢聘請優(yōu)秀的專業(yè)人士，不能組建有實力的法律事務(wù)部門；對于已組建法務(wù)部門的大型企業(yè)而言，雖然聘請了優(yōu)秀專業(yè)人才，形成了具有一定能力處理復(fù)雜、緊急情況的團隊，但其聲音較弱，在法律建議與經(jīng)濟利益沖突時，極易被忽略。

（四）法律風(fēng)險內(nèi)部控制制度不完善或執(zhí)行不力

目前也有越來越多的企業(yè)開始重視企業(yè)法律風(fēng)險的內(nèi)部控制，著手建立內(nèi)部控制體系，但在架構(gòu)內(nèi)控體系時存在一定困難。如不能準確識別內(nèi)部控制關(guān)鍵環(huán)節(jié)和關(guān)鍵點，只有在風(fēng)險具體發(fā)生時才能所有意識。或能夠識別出風(fēng)險點，但不能提出有針對性、實用性的解決對策。

四、非公企業(yè)刑事法律風(fēng)險的預(yù)防和管控

非公企業(yè)對刑事法律風(fēng)險進行管控對于企業(yè)發(fā)展意義重大，可從以下幾方面著手：

（一）提升企業(yè)全體員工法律風(fēng)險意識

組織對企業(yè)員工進行法律知識培訓(xùn)，在企業(yè)上下形成遵守法律、按規(guī)定辦事的良好企業(yè)文化氛圍。企業(yè)管理層是企業(yè)發(fā)展的帶領(lǐng)者、支撐者，只有管理層充分認識到法律事務(wù)的重要性、法律風(fēng)險防控的必要性，企業(yè)才能重視刑事法律風(fēng)險的防控。因此企業(yè)管理層要加強法律知識學(xué)習(xí)，做到敬畏法律，積極運用法律規(guī)則指導(dǎo)企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營。管理層要認識到刑事法律風(fēng)險對企業(yè)發(fā)展的重要作用，在日常生產(chǎn)經(jīng)營過程中嚴格遵守法律規(guī)定，在決策過程中認真聽取法務(wù)工作人員的建議。企業(yè)要重視對員工法律意識的培養(yǎng)，組織對員工的法律知識培訓(xùn)。使廣大員工認識到刑事法律風(fēng)險存在于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的各個環(huán)節(jié)，與大家的日常工作緊密相關(guān)，在工作中要嚴格按照規(guī)定辦事，勇于和身邊的違法違規(guī)行為進行斗爭。

（二）完善公司企業(yè)治理結(jié)構(gòu)

完善公司企業(yè)治理結(jié)構(gòu)，建立科學(xué)、合理的決策體系。對于有條件的非公企業(yè)要建立產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)明確、管理科學(xué)的新型企業(yè)制度，優(yōu)化企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)。非公企業(yè)在進行重大決策時，要多渠道搜集相關(guān)信息，制定多種決策方案以供選擇。要確保決策過程的公開、透明，防止集體協(xié)商流于形式，杜絕一言堂。對于企業(yè)內(nèi)部不能提供專業(yè)解決方案的，可聘請第三方中介機構(gòu)提供服務(wù)。

（三）加強法務(wù)部門對企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營的參與度

提升法務(wù)部門在企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營管理中的作用。根據(jù)企業(yè)規(guī)模大小、生產(chǎn)經(jīng)營情況，聘請具有法律執(zhí)業(yè)資格專業(yè)人員組建法務(wù)部門或擔(dān)任公司法務(wù)。在企業(yè)法務(wù)人員的選擇上應(yīng)該務(wù)實，選擇具有豐富實踐經(jīng)驗且能夠參與企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營活動的人員擔(dān)任。企業(yè)應(yīng)改變法務(wù)人員只在企業(yè)面臨訴訟時才發(fā)揮作用的落后觀念，在日常生產(chǎn)經(jīng)營做決策的過程中多聽取法務(wù)人員的意見。

（四）建立企業(yè)刑事法律風(fēng)險內(nèi)部控制體系

企業(yè)刑事法律風(fēng)險內(nèi)部控制體系包括刑事法律風(fēng)險的識別、評估及防控。此項工作可以由企業(yè)內(nèi)部員工擔(dān)任，如由熟悉公司生產(chǎn)流程的人員和法律專業(yè)人士組成團隊共同承擔(dān)，也可以聘請專業(yè)中介機構(gòu)提供服務(wù)。

（1）企業(yè)刑事法律風(fēng)險識別是指對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動全過程進行梳理，明確企業(yè)刑事法律風(fēng)險易發(fā)點和高風(fēng)險點。對于刑事法律風(fēng)險點的認定可以選擇同一行業(yè)、同一類別企業(yè)所涉及的刑事法律風(fēng)險相關(guān)案例進行學(xué)習(xí)，針對本企業(yè)實際情況進行有針對性的查找。案例可以在期刊雜志、網(wǎng)絡(luò)上搜羅社會影響較大的案例，或?qū)W習(xí)最高人民法院、最高人民檢察院公布的與企業(yè)刑事風(fēng)險管相關(guān)的指導(dǎo)性案例。

（2）企業(yè)刑事法律風(fēng)險評估。對于識別出的刑事法律風(fēng)險店進行評估即明確風(fēng)險發(fā)生的可能性，風(fēng)險發(fā)生可能給企業(yè)帶來的法律后果，企業(yè)能夠承受的風(fēng)險大小，風(fēng)險產(chǎn)生的具體原因，可以采取哪些措施予以防范。在對各風(fēng)險點進行綜合分析的基礎(chǔ)上編制企業(yè)刑事法律風(fēng)險評估報告。由于企企業(yè)刑事風(fēng)險點眾多，若對其不加區(qū)分，同等對待，企業(yè)需耗費巨大人力、財力予以控制，加大了企業(yè)成本，可行度不高，而且可能遺漏重要風(fēng)險點。因此必須根據(jù)風(fēng)險發(fā)生的可能性和影響程度對其進行等級劃分，對于高風(fēng)險等級的風(fēng)險點有所側(cè)重，擬定與風(fēng)險等級對應(yīng)的防范措施。企業(yè)刑事法律風(fēng)險是對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營全流程風(fēng)險的梳理，建立在企業(yè)實務(wù)基礎(chǔ)上，各業(yè)務(wù)部門最了解本部門生產(chǎn)經(jīng)營情況。可以向各業(yè)務(wù)部門征求對于企業(yè)刑事風(fēng)險評估報告的意見，根據(jù)實際情況予以修改。此舉既能增強全體員工的參與感，使其認識到防范企業(yè)刑事法律風(fēng)險的重要性，又能使編制的風(fēng)險評估報告更貼近企業(yè)實際，發(fā)揮更大功效。由于企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營范圍、內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置、外部市場環(huán)境、法律制度都在不斷變化，企業(yè)刑事法律風(fēng)險點也會相應(yīng)改變，故對企業(yè)刑事法律風(fēng)險的識別和評估也應(yīng)定期化、制度化，適時調(diào)整以滿足實際需要。

（3）企業(yè)刑事法律風(fēng)險防控。企業(yè)刑事法律風(fēng)險評估報告編制完成，只是風(fēng)險防控的前期準備，將風(fēng)險評估報告運用到具體的生產(chǎn)管理過程中才能真正發(fā)揮報告的作用。企業(yè)各部門在生產(chǎn)經(jīng)營過程中要重點關(guān)注刑事法律風(fēng)險評估報告中羅列的與本部門相關(guān)的風(fēng)險點，對發(fā)現(xiàn)的不同等級的風(fēng)險點根據(jù)管理權(quán)限進行處置。對于一般風(fēng)險點由所在部門與法務(wù)部門聯(lián)合處理，對于高風(fēng)險等級的風(fēng)險點則應(yīng)及時向管理層匯報。企業(yè)刑事法律風(fēng)險一旦發(fā)生，事后救濟效果較差，股企業(yè)應(yīng)強化對于刑事風(fēng)險的事前事先防范與事中控制。對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營風(fēng)險的動態(tài)管控，早發(fā)現(xiàn)早處理，防范于未然。

企業(yè)的刑事法律風(fēng)險貫穿企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營全流程，類型多樣，對于企業(yè)發(fā)展壯大有著重要作用。非公企業(yè)要充分認識到企業(yè)刑事法律風(fēng)險防控的重要意義，有針對性的采取措施應(yīng)對，不斷提升自己的依法經(jīng)營管理能力，只有這樣才能在激烈的市場競爭中立于不敗之地。