互聯(lián)網(wǎng)眾籌商業(yè)模式的法律風(fēng)險防控

喬 杰 田 甜 賀憲通

大連民族大學(xué)文法學(xué)院，遼寧 大連 116000

一、互聯(lián)網(wǎng)眾籌概述

在我國市場經(jīng)濟(jì)體制逐步成熟，市場經(jīng)濟(jì)進(jìn)程導(dǎo)致的企業(yè)改革也在不斷深化的背景下，大中小型各類企業(yè)面臨著機(jī)遇與挑戰(zhàn)。隨著云計(jì)算、大數(shù)據(jù)在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的運(yùn)用，不僅給商業(yè)模式帶來了一場革命，而且促進(jìn)了企業(yè)經(jīng)營模式的大變革。誰能在大數(shù)據(jù)時代，縱橫捭闔，快速融資成功，占領(lǐng)市場，誰就能為企業(yè)帶來又一個發(fā)展的“春天”。當(dāng)資金緊急缺乏時，企業(yè)要花費(fèi)最少的情況下，籌集到所需要的資金；當(dāng)資金充足時，企業(yè)要以較低的風(fēng)險、適當(dāng)?shù)臅r間投資出去，以取得最大的利益，從而實(shí)現(xiàn)資金循環(huán)的平衡。企業(yè)融資應(yīng)運(yùn)而生。

眾籌，即向公眾籌集資金，譯自英文crowdfunding一詞。隨著互聯(lián)網(wǎng)的快速發(fā)展，眾籌借助于互聯(lián)網(wǎng)這個平臺，發(fā)展尤其迅速，成為了互聯(lián)網(wǎng)時代的一種新型融資方式。根據(jù)投資回報方式劃分，分為捐贈眾籌、預(yù)售眾籌、債權(quán)式眾籌和股權(quán)眾籌四種模式。

眾籌的主要參與人有籌資人(項(xiàng)目發(fā)起人)、出資人(項(xiàng)目支持者)和眾籌平臺。籌資人將自己準(zhǔn)備啟動的項(xiàng)目形成策劃案，通過眾籌平臺審核相關(guān)資料。若通過審核，籌資人的項(xiàng)目便可在平臺的網(wǎng)站啟動，通過網(wǎng)絡(luò)迅速進(jìn)入公眾視野，從而募得社會大眾的投資。依據(jù)眾籌的運(yùn)作規(guī)則，眾籌的項(xiàng)目在預(yù)定的時間內(nèi)籌集到審核時的目標(biāo)金額，代表著籌資第一步成功并順利進(jìn)入到項(xiàng)目運(yùn)行階段。出資人通過眾籌項(xiàng)目的發(fā)展得到相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)收益，眾籌平臺也從融資額中抽取一定比例的傭金。

二、我國互聯(lián)網(wǎng)眾籌目前的發(fā)展?fàn)顩r

眾籌是互聯(lián)網(wǎng)時代的產(chǎn)物，在我國起步較晚但發(fā)展極為迅速，因此在短時間出現(xiàn)了相關(guān)法律法規(guī)的制定和完善跟不上眾籌模式發(fā)展腳步的空窗期。在理論界，大家都認(rèn)為我國的眾籌元年是2011年。在這一年，國內(nèi)先后成立了美微創(chuàng)投、人人投等多個眾籌平臺。截至2016年6月30日，全國總計(jì)正常運(yùn)營眾籌平臺370家。①但與眾籌相配套的法律卻未同時建立健全，各類問題不斷暴露。眾籌最早開始于美國，并在美國逐漸發(fā)展，2009年的Kickstarter開啟了美國的眾籌時代，2012年奧巴馬簽署的JOBS法案，該法案為美國眾籌行業(yè)提供了法律依據(jù)及具體運(yùn)行的規(guī)則，而我國現(xiàn)在有很多活動是打著眾籌幌子的“偽眾籌”②。例如，一些心懷不軌的人利用眾籌進(jìn)行非法集資、網(wǎng)絡(luò)詐騙、洗錢等違法行為。

三、我國現(xiàn)行法律框架下互聯(lián)網(wǎng)眾籌存在的法律問題及分析

眾籌作為一種創(chuàng)新型網(wǎng)絡(luò)融資模式，與西方眾籌不同，國內(nèi)正式的眾籌經(jīng)濟(jì)始終在互聯(lián)網(wǎng)普及之后出現(xiàn)的，借助互聯(lián)網(wǎng)優(yōu)勢井噴式爆發(fā)。在尚不成熟的探索期，也因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)本身存在的劣勢而引起一系列讓人難以甄別的問題，制約著眾籌這一新事物在我國的發(fā)展。同時，由于我國相應(yīng)保護(hù)眾籌融資的法律法規(guī)尚不健全，在其發(fā)展過程中也面臨著許多法律風(fēng)險。下文將對眾籌在我國現(xiàn)行法律框架下面臨的不同風(fēng)險進(jìn)行分析。

(一)非法發(fā)行證券的風(fēng)險

非法發(fā)行證券的風(fēng)險主要是針對股權(quán)式眾籌而言。我國《證券法》③第十條第二款規(guī)定：非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。”此外我國《刑法》和《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》④還規(guī)定了“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪”，因此，在股權(quán)眾籌中需要注意兩個問題，一是發(fā)行股份針對的對象；二是嚴(yán)格控制數(shù)量。眾籌其本質(zhì)就是“眾”，主要活動陣地便是互聯(lián)網(wǎng)，如果法律對其加以嚴(yán)格限制，無疑會扼殺這種新興且具備活力的創(chuàng)業(yè)模式。根據(jù)目前我國股權(quán)式眾籌的籌資數(shù)額以及參與的支持者人數(shù)看，眾籌都違反了募集數(shù)額或者支持者人數(shù)的限制規(guī)定，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》⑤被立案追訴。如此看來，現(xiàn)行法律規(guī)定下的股權(quán)式眾籌，存在著非法公開發(fā)行證券的法律風(fēng)險。

在當(dāng)前法律環(huán)境下，股權(quán)式眾籌要想不被界定為非法發(fā)行證券活動，要限制投資者資格和人數(shù)實(shí)行非公開發(fā)行。

(二)投資者的權(quán)益保護(hù)風(fēng)險

在傳統(tǒng)融資模式中，重視信息披露制度，更有證券公司、會計(jì)師事務(wù)所等信譽(yù)中介機(jī)構(gòu)提供調(diào)查和信譽(yù)擔(dān)保，確保投資者及時有效掌握融資項(xiàng)目具體情況，從而使得整個市場趨向于有效。然而，在眾籌融資中，所有環(huán)節(jié)均由投融資雙方借助于互聯(lián)網(wǎng)平臺交流進(jìn)行。一般沒有律師、會計(jì)、券商的參與，投資方依賴于融資方的單方信息發(fā)布，難以獲取充分全面的信息，無法進(jìn)行有效溝通咨詢，雙方信息掌控嚴(yán)重失衡，從而加重投資者的投資負(fù)擔(dān)。

眾籌的運(yùn)作過程離不開資金運(yùn)作，對資金進(jìn)行有效、安全的管理，是眾籌平臺義不容辭的責(zé)任，更是其防范風(fēng)險必不可少的手段。然而在實(shí)踐中，眾籌在運(yùn)作過程中，很少有專門對資金管理的第三方托管機(jī)構(gòu)，更談不上相關(guān)部門進(jìn)行監(jiān)督以及及時向投資者公開資金流向，眾籌平臺主要是依靠其信用經(jīng)營資金流，沒有可靠的機(jī)制監(jiān)督。平臺資金管理風(fēng)險依然不容忽視。⑥

四、我國眾籌融資的法律風(fēng)險防控建議

互聯(lián)網(wǎng)眾籌融資的商業(yè)模式既讓普通民眾的小額資金有了投資渠道，也使得個人或小微企業(yè)以低成本實(shí)現(xiàn)快速融資，解決他們?nèi)谫Y難、融資成本高的問題。然而，在實(shí)踐的具體過程中我們不難看出，由于我國缺乏相關(guān)規(guī)范眾籌活動的法律規(guī)范，展現(xiàn)出許多的法律問題，往往還伴隨著觸犯法律的風(fēng)險。筆者從以下幾個方面出發(fā)，提出一些法律風(fēng)險的防控建議。

(一)加強(qiáng)對眾籌平臺的監(jiān)管

在籌資人與出資人之間，對于出資人的運(yùn)作過程以及資金的走向并不完全清楚，因此出資人處于相對信息弱勢地位，政府監(jiān)管部門要從制度層面增加對投資者權(quán)益的保護(hù)，可以著重監(jiān)管以下幾方面：增強(qiáng)資金運(yùn)作過程的透明度；增加資金監(jiān)管力度，保證交易安全；進(jìn)一步全面完整和改善平臺的運(yùn)作流程，保障投資人的知情權(quán)，避免投資者因信息缺失而被欺詐。并且監(jiān)管部門要加大對投資者教育的力度，提高投資者的綜合能力，指引其合理認(rèn)識以及控制風(fēng)險。平臺應(yīng)做好自有資金與客戶資金的隔離，進(jìn)一步建立第三方尤其是銀行的客戶資金存管機(jī)制，保證資金的安全性。

(二)加強(qiáng)與政府部門的溝通與協(xié)調(diào)

眾籌作為我國一種新興的籌集資金的方法，目前還處于法律、行政法規(guī)所沒有規(guī)定的相對真空狀態(tài)，其操作過程不夠規(guī)范，政府部門管理力度不夠，因此，為防止法律風(fēng)險的擴(kuò)張，需要取得各方密切配合，政府機(jī)關(guān)、相關(guān)部門的專業(yè)指導(dǎo)，對眾籌項(xiàng)目進(jìn)行備案，眾籌平臺與自覺規(guī)范自身行為，通過一系列努力，勢必會將眾籌的風(fēng)險降低在可控的范圍之內(nèi)。

[ 注 釋 ]

①藺玉清.淺析我國眾籌的發(fā)展與風(fēng)險[J].管理觀察,2016(35).

②胡吉祥.眾籌的本土化發(fā)展研究[R].證券市場導(dǎo)報,2014(9).

③于1998年12月通過，經(jīng)過三次修訂.

④2010年11月22日最高人民法院審判委員會第1502次會議通過,法釋〔2010〕18號.

⑤于2010年5月7日頒布.

⑥陸暉.解析股權(quán)眾籌的投資者風(fēng)險[J].知識經(jīng)濟(jì),2015(1).