美國企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人制度建設的法律借鑒

盧 毅

集美大學法學院，福建 廈門 361021

一、我國企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人制度建設的立法概況

我國目前尚未建成系統(tǒng)性的企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人制度。我國現(xiàn)行法律、法規(guī)中有關企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人制度建設的規(guī)范分散在《公司法》《勞動合同法》《證券法》等法律規(guī)范之中[1]。《公司法》第四十九條第一款規(guī)定了經(jīng)理應當履行公司生產(chǎn)經(jīng)營管理的八項法定職責，第四十九條第二款規(guī)定了經(jīng)理職權(quán)受公司章程的約束，第一百一十三條第二款規(guī)定了股份有限公司與有限責任公司關于經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定相同，第一百四十七條規(guī)定了高級管理人員的義務及法律責任[2]。《勞動合同法》第二十三條、第二十四條規(guī)定了企業(yè)高級管理人員具有保密義務和遵守競業(yè)限制義務，要求掌握公司重大機密的高級管理人員不得為了自身的利益出賣公司商業(yè)秘密，損害公司利益[3]。《證券法》第六十八條、第六十九條規(guī)定了上市公司高級管理人員應當對公司所披露的信息負責，第七十三條、第七十四條規(guī)定了上市公司高級管理人員不得利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動[4]。

二、我國企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人制度建設存在的法律問題

我國企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人制度建設尚處于成長期，存在諸多法律問題，具體體現(xiàn)在以下三個方面：

第一個方面，我國現(xiàn)行法律規(guī)范對于企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的概念規(guī)定不完善。我國現(xiàn)行法律規(guī)范之中，關于企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的概念并沒有統(tǒng)一明確的法律界定[5]。我國《公司法》雖然含有關于公司經(jīng)理和高級管理人員的規(guī)定，但并未對企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的范圍以及其是否適用公司經(jīng)理和高級管理人員的規(guī)定做出明確的說明。

第二個方面，我國現(xiàn)行法律規(guī)范中對于企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的權(quán)責機制規(guī)定不完善。我國《公司法》并未給企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的權(quán)利與義務范圍劃定上限與下限，并缺少對企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人越權(quán)行為所必須承擔的法律責任的規(guī)定。企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人責任機制的不完善容易導致企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人自行擴大自己的職權(quán)，在公司的經(jīng)營管理活動中，做出違背股東會或股東大會、董事會指示的決定。

第三個方面，我國現(xiàn)行法律規(guī)范對于企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人與董事會之間的法律制衡機制規(guī)定不完善。《公司法》第四十九條通過列舉的方式規(guī)定經(jīng)理的八項法定職權(quán)，并規(guī)定由董事會決定聘任或者解聘經(jīng)理，經(jīng)理對董事會負責。然而在實際經(jīng)營活動中，我國民營企業(yè)由于歷史傳統(tǒng)原因，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)長期是統(tǒng)一的，引入職業(yè)經(jīng)理人后，企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人與以大股東為代表的董事會之間往往沒有形成理想的委托與代理關系，而形成了爭奪企業(yè)控制權(quán)的競爭關系。職業(yè)經(jīng)理人與董事會無論哪方最終取得對企業(yè)的絕對控制，都違背了企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人制度的設計初衷。

三、美國企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人制度建設的立法概況及其借鑒意義

美國是一個經(jīng)濟十分發(fā)達并擁有完善的市場經(jīng)濟法律體系的國家。美國對企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人制度的立法規(guī)范主要體現(xiàn)在《公司法》和《索克斯法案》以及證券和股票相關法律。以下將從三個方面分析美國企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人制度建設的立法概況：

第一個方面是美國企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的聘任制度。美國各州《公司法》對此都有具體的法律規(guī)定。《索克斯法案》在聘任制度上設定了嚴謹?shù)囊?guī)則，規(guī)定由中介機構(gòu)依法制定聘任合同，保障了公平公正聘任的原則。企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人在接受聘任時要與企業(yè)簽定全面的聘任合同，合同內(nèi)容不僅含有企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人職權(quán)以及其經(jīng)營管理企業(yè)有關職責的規(guī)定，還含有其與企業(yè)解聘時必須遵守保密條款和競業(yè)禁止的相關規(guī)定。

第二個方面是美國企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的責任制度。美國形成了行之有效的企業(yè)內(nèi)外部監(jiān)督問責體系，主要體現(xiàn)在對企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的獎懲方面。美國各州《公司法》規(guī)定了企業(yè)中高層管理人員的管理職責。《索克斯法案》明確規(guī)定了企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的職責，并增加了對企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人違反法律的懲罰。

第三個方面是美國企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的薪酬制度。美國企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的薪酬主要由基本工資、獎金、股票期權(quán)和股票組成[6]。基本工資為職業(yè)經(jīng)理人提供基本的收入保障，獎金是由個人績效和企業(yè)效益決定的，股票期權(quán)是指職業(yè)經(jīng)理人在一定期限內(nèi)能夠以指定價格購買公司的股票，股票激勵是指企業(yè)將一定數(shù)量的股票贈送給職業(yè)經(jīng)理人或是將部分公司股票低價賣給職業(yè)經(jīng)理人。據(jù)統(tǒng)計，美國企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的基本工資占其薪酬總額的百分之三十左右，短期激勵(獎金)占百分之二十左右，長期激勵(股票期權(quán)、股票激勵)占總額的百分之五十左右[7]。

美國通過法律建立起企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的聘任制度、責任制度以及薪酬制度，并通過一系列配套的實施細則使之制度設計行之有效。針對我國企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人制度建設中存在的概念不清、權(quán)責不明、矛盾不斷的問題，我國可以充分借鑒美國企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人制度建設的成功經(jīng)驗，從法律規(guī)范入手，明確企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的概念與權(quán)責，健全對企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的約束制度，豐富對企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的激勵機制，平衡企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人與各方利益主體之間的關系。

四、我國企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人制度建設的法律建議

(一)明確企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的法律地位

解決關于企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人概念不清晰的問題，在缺乏專門立法的情況下，最好的方法就是在已有的法律中進行補充規(guī)定。我國《公司法》規(guī)定我國有限公司的治理結(jié)構(gòu)為股東大會(股東會)選舉產(chǎn)生董事會，董事會聘任經(jīng)理管理企業(yè)。我國法律可以在《公司法》中對職業(yè)經(jīng)理人的概念作補充規(guī)定：“在企業(yè)經(jīng)理層中以契約形式確定的，以自身素質(zhì)和專業(yè)能力參與公司經(jīng)營管理的高級管理人員。”

(二)明確企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的法律責任

解決關于企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人責任制度不完善的問題，我國法律可以明確《公司法》對公司高級管理人員責任的規(guī)定同樣適用于企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人。如此一來，對企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的法律責任就有了相應的規(guī)定。例如，對企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人進行關聯(lián)交易的責任適用《公司法》第二十一條“禁止關聯(lián)行為”的規(guī)定，即企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人利用其關聯(lián)關系執(zhí)行交易，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任；對企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人違反《公司法》第一百四十八條所列舉的八項行為的補償責任適用與高級職員相同的規(guī)定，即違反八項“禁止行為”所得的收入應當歸公司所有；企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人不依法履行職責損害公司利益的責任適用《公司法》第一百四十九條“高級職員對公司的賠償責任”的規(guī)定，即企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

(三)構(gòu)建企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的制衡機制

解決關于企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人與董事會關系失衡的問題，建立健全企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人聘任制度、約束制度和薪酬激勵制度是事半功倍的方法。首先，建立嚴格的職業(yè)經(jīng)理人聘任制度是防止企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人違背董事會委托的事前控制方法。企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人在入職前必須與企業(yè)簽定內(nèi)容詳盡的聘任合同，合同內(nèi)容必須含有企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人管理企業(yè)有關職責的規(guī)定以及有關保密條款和競業(yè)禁止條款相關規(guī)定并經(jīng)專門的第三方公證。其次，通過落實獨立董事制度、增強獨立董事的獨立性，以此在企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人與以股東為首的董事會之間引入制衡的力量。最后，完善對職業(yè)經(jīng)理人的激勵制度，改善企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的薪酬水平和薪酬結(jié)構(gòu)，努力使得企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人與董事會的目標一致，從而形成相互制衡、相互信任、互利共贏的委托代理關系。

五、結(jié)語

隨著我國社會主義市場經(jīng)濟不斷向前發(fā)展，企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人制度被越來越多的國內(nèi)企業(yè)所采用。本文以我國企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人制度建設中的法律制度建設為切入點，通過對我國企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人法律制度現(xiàn)狀的分析，總結(jié)了我國企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人法律制度建設中存在的問題，并借鑒美國企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人法律制度建設的成功經(jīng)驗，有針對性地提出了相應的建議。例如，針對我國現(xiàn)行法律規(guī)范對于企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的概念規(guī)定不完善的問題，提出了明確企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人法律地位的具體建議；針對我國現(xiàn)行法律規(guī)范中對于企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人權(quán)責機制規(guī)定不完善的問題，提出了明確企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人法律責任的具體建議；針對我國現(xiàn)行法律規(guī)范對于企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人與董事會之間的法律制衡機制規(guī)定不完善的問題，提出了構(gòu)建企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人制衡機制的具體建議。相信隨著我國企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人法律制度的不斷完善，我國企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人制度必將大放異彩，助推我國社會主義市場經(jīng)濟不斷向前發(fā)展！