《婚姻法解釋三》第十條的法理思考

陳 力

中南民族大學(xué)法學(xué)院，湖北 武漢 430074

《婚姻法司法解釋(三)》第10條規(guī)定：夫妻一方婚前簽訂不動(dòng)產(chǎn)買賣合同，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)支付首付款并在銀行貸款，婚后用夫妻共同財(cái)產(chǎn)還貸，不動(dòng)產(chǎn)登記于首付款支付方名下的，離婚時(shí)該不動(dòng)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理。依前款規(guī)定不能達(dá)成協(xié)議的，人民法院可以判決該不動(dòng)產(chǎn)歸產(chǎn)權(quán)登記一方，尚未歸還的貸款為產(chǎn)權(quán)登記一方的個(gè)人債務(wù)。雙方婚后共同還貸支付的款項(xiàng)及其相對(duì)應(yīng)財(cái)產(chǎn)增值部分，離婚時(shí)應(yīng)根據(jù)婚姻法第39條第1款規(guī)定的原則，由產(chǎn)權(quán)登記一方對(duì)另一方進(jìn)行補(bǔ)償。這里可分為兩個(gè)問題分開探討：一，按揭房屋的歸屬，二，夫妻關(guān)系存續(xù)期間，共同還款部分的分割辦法。

一、按揭房屋的法律關(guān)系梳理

《解釋(三)》第十條規(guī)定體現(xiàn)了物權(quán)理論干預(yù)婚姻法中的財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系規(guī)則。該規(guī)定可剖析出兩個(gè)法律行為，即婚前發(fā)生的法律行為和婚后發(fā)生的法律行為。在婚前的法律行為中，共發(fā)生了四層法律關(guān)系：第一，房屋買賣合同中買賣合同的法律關(guān)系；第二，因房屋產(chǎn)權(quán)登記引起的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的法律關(guān)系；第三，不動(dòng)產(chǎn)買方因資金不足與銀行訂立的借貸合同關(guān)系；第四，由借貸合同而形成的在不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)上設(shè)立的抵押權(quán)關(guān)系。

站在婚后的角度去考量夫妻共同還貸的行為，在法律上僅僅是一種幫助房屋買方償還按揭履行債務(wù)的行為，也就是說僅僅是債權(quán)與債務(wù)的法律行為，并不參與房屋的物權(quán)變動(dòng)過程。通過剖析法律事件梳理法律關(guān)系，可知物權(quán)變動(dòng)與債務(wù)履行是兩個(gè)不同的法律方面，應(yīng)該予以區(qū)分對(duì)待。

根據(jù)物權(quán)優(yōu)于債權(quán)原則和公示公信原則，房屋歸屬于婚前首付款支付方符合現(xiàn)行法律的規(guī)定，是對(duì)物權(quán)關(guān)系的確認(rèn)和保護(hù)。該規(guī)定理順了物權(quán)和債權(quán)關(guān)系，與《物權(quán)法》很好地銜接起來。[1]

二、一方婚前首付房屋的歸屬問題

從《婚姻法解釋(三)》的表述中不難看出對(duì)房屋法律性質(zhì)的界定，最高法院有意避而不談，可能是想發(fā)揮各級(jí)人民法院法官的自由裁量權(quán)。我們從民法理論剖析可得知，房屋的買賣和不動(dòng)產(chǎn)登記行為產(chǎn)生了房屋所有權(quán)的變動(dòng)。而在物權(quán)行為以外的是首付款支付方式與銀行之間因借貸合同而形成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，故此時(shí)的債權(quán)摘取關(guān)系和房屋的物權(quán)是沒有直接聯(lián)系的，若真要明示其關(guān)系也只是房屋為債的行為擔(dān)當(dāng)擔(dān)保而已。按揭購房在法理上的物權(quán)歸屬并無異議，應(yīng)屬于簽訂房屋買賣合同的首付款支付方的婚前財(cái)產(chǎn)。總之，民法理論上，房屋的法律性質(zhì)和歸屬顯而易見，但最高法院并沒有采用民法上的規(guī)定，筆者猜測(cè)這可能是一種故意為之，目的就是讓法官在實(shí)務(wù)中處理此類案件更加靈活。

我們?cè)賮碛懻摰谑畻l第二款前段規(guī)定：“依前款規(guī)定不能達(dá)成協(xié)議的，人民法院可以判決該不動(dòng)產(chǎn)歸產(chǎn)權(quán)登記一方。”該法條使用的詞語應(yīng)是“應(yīng)當(dāng)”，然而并沒有，而是用了“可以”。這就讓法官在該類型的司法實(shí)踐中可以做出轉(zhuǎn)歸另一方的判決。當(dāng)然，這是對(duì)傳統(tǒng)物權(quán)歸屬理論的重大突破，也顯現(xiàn)了婚姻法在保護(hù)弱勢(shì)一方的態(tài)度上與物權(quán)法的背道而馳。

三、雙方婚后共同還款部分的性質(zhì)及其分割方法

(一)性質(zhì)

共同財(cái)產(chǎn)制，是指除特有財(cái)產(chǎn)外，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)，歸夫妻共同所有的財(cái)產(chǎn)制。共同財(cái)產(chǎn)制分為一般共同制、婚后所得共同制、婚后勞動(dòng)所得共同制。法國、荷蘭、巴西、俄羅斯等國采共同制作為法定財(cái)產(chǎn)制。我國《婚姻法》第17條規(guī)定，“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)歸夫妻共同所有，法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。”可見，我國《婚姻法》將婚后所得共同制作為法定財(cái)產(chǎn)制。共同還款部分的性質(zhì)首先應(yīng)為夫妻雙方婚姻關(guān)系存續(xù)期間的共同債務(wù)履行，再者針對(duì)該部分的增值，應(yīng)屬于婚后共同財(cái)產(chǎn)增值，理應(yīng)平分。

(二)計(jì)算方法

《解釋三》頒布后，學(xué)術(shù)界提出了眾多版本的計(jì)算方式，本文贊成最高人民法院民一庭審判長(zhǎng)吳曉芳在地方法院講課時(shí)曾介紹的一種計(jì)算方式。

公式為：雙方共同還貸及增值數(shù)額=夫妻公共還貸金額?離婚時(shí)房屋的市場(chǎng)價(jià)值/(房屋本金+離婚時(shí)已經(jīng)支付的利息)。不過不可嚴(yán)格按照公式計(jì)算出的結(jié)果，還需要綜合考量其他的因素，體現(xiàn)婚姻法的兼顧原則。如果男方婚前貸款買房，離婚時(shí)房屋出現(xiàn)貶值的情形，從物權(quán)理論出發(fā)，應(yīng)補(bǔ)償另一方婚后共同還貸部分的一半。因?yàn)樵摲课莸奈餀?quán)所有者為首付款支付方一方，其應(yīng)承擔(dān)由物權(quán)帶來的各種風(fēng)險(xiǎn)。綜上，若房屋升值，另一方配偶享有共同還貸部分及其增值；若房屋貶值，則另一方至少可以獲得共同還貸的一半，畢竟離婚時(shí)，首付款支付方繼續(xù)擁有房屋所有權(quán)，這樣有利于均衡雙方，達(dá)到法理上的公平。

四、應(yīng)正確的理解《婚姻法解釋(三)》

(一)限制該條文適用范圍

既然該條文涉及到法官對(duì)物權(quán)分配與財(cái)產(chǎn)分割上的自由裁量權(quán)，故應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制使用該解釋的條件。

1、雙方達(dá)成房屋買賣合同的日期

以按揭方式購房的，不動(dòng)產(chǎn)買賣合同簽訂的時(shí)間應(yīng)該早于婚姻關(guān)系開始的時(shí)間。且只能有夫妻一方簽訂該不動(dòng)產(chǎn)買賣合同。若在簽訂合同時(shí)，婚姻雙方共同參與，或者該房屋是雙方的婚后購買，均要視為是雙方的婚后共同財(cái)產(chǎn)，則排除此條法律適用。

2、按揭房屋支付首付款的要求

這里強(qiáng)調(diào)兩點(diǎn)要求：第一，必須是夫妻一方婚前支付的首付款。第二，首付款的來源屬于夫妻支付方的婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)。此兩者必須同時(shí)滿足，如果不能同時(shí)滿足，如：首付款支付來源于夫妻雙方的賬戶，或者支付時(shí)間不是在婚前，則此時(shí)不能使用該條文，需要認(rèn)定為該房屋所有權(quán)歸夫妻雙方共同所有。此外，如果首付款來源于一方的父母，且登記在一方名下，也排除本條的適用。

3、辦理房屋按揭貸款的主體

辦理房屋按揭貸款的主體應(yīng)該與房屋買賣合同簽訂的主體保持一致性。按揭方式購買房屋通常分為首付款與貸款按揭兩部分的出資。明確首付款為一方，如果貸款是以夫妻名義與按揭銀行簽訂，則認(rèn)定婚姻的另一方對(duì)標(biāo)的房屋履行了出資義務(wù)，理應(yīng)享有該房屋的物權(quán)，即不適用《解釋三》第十條的規(guī)定。另外，一方未從銀行貸款而是向他人借款也可以適用該規(guī)定。

4、婚后夫妻共同財(cái)產(chǎn)償還貸款

貸款按揭的償還須是用婚后夫妻共同財(cái)產(chǎn)，一般而言，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的家庭收入均為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，且貨幣是種類物而非特定物，故從法理而言，婚后償還按揭貸款所使用的財(cái)產(chǎn)也應(yīng)歸于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，除非夫妻雙方婚前就婚后的財(cái)產(chǎn)分配與區(qū)別做了特別規(guī)定，否則一律適用該條款。事實(shí)上，存在房屋所有權(quán)登記一方主張系爭(zhēng)房屋是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，以他人贈(zèng)與或向他人借款的方式歸還了貸款。對(duì)此能否可以依照第十條規(guī)定處理？實(shí)務(wù)中存在爭(zhēng)議。對(duì)此，在認(rèn)定此類情形時(shí)首先應(yīng)把握他人贈(zèng)與或者借款是否為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。若權(quán)利登記方有證據(jù)證明使用了明確指向性的贈(zèng)與償還房貸的，則根據(jù)《婚姻法》第18條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)作為對(duì)一方個(gè)人的贈(zèng)與，而非對(duì)于雙方的贈(zèng)與。因此，使用這種贈(zèng)與錢款歸還貸款的份額，不能統(tǒng)計(jì)為夫妻共同還貸范圍之內(nèi)。若權(quán)利登記方能有效證明向他人借款償還房貸，則分為兩種情形討論：①若一方以個(gè)人名義舉債后并未用夫妻共同財(cái)產(chǎn)予以歸還，則該債務(wù)因未用于夫妻共同生活而應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為個(gè)人債務(wù)，該部分錢款不統(tǒng)計(jì)為夫妻共同還貸范圍；②若以雙方名義借款或該借款已經(jīng)用夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行歸還了，只要配偶一方對(duì)該債務(wù)屬于夫妻共同債務(wù)表示認(rèn)可，那么這部分錢款應(yīng)統(tǒng)計(jì)入夫妻共同還貸范圍。[2]

5、不動(dòng)產(chǎn)登記為一方

該不動(dòng)產(chǎn)須登記在夫妻一方名下。《物權(quán)法》中物權(quán)的效力規(guī)定，唯有不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)登記公示才能發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的效果。若不動(dòng)產(chǎn)登記于婚姻關(guān)系存續(xù)之前，自不必多言。此處著重討論不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)登記于婚姻關(guān)系成立后，由于是權(quán)利人在婚前以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資訂立買賣合同，那么不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)登記只是個(gè)人合同行為和出資行為的延續(xù)，是基于所有權(quán)人合同權(quán)利以及因出資所獲得的對(duì)價(jià)請(qǐng)求權(quán)。當(dāng)然，如果存在一方購買，但在該房屋權(quán)屬證書上登記了夫妻雙方，這是其他的民事法律關(guān)系，這里不做討論。

(二)結(jié)合整個(gè)婚姻法體系綜合適用

表面上，《婚姻法解釋(三)》第10條存在放棄實(shí)質(zhì)平等，損害弱勢(shì)方利益的可能。因此，在解讀該條文是切忌脫離了整個(gè)《婚姻法》的背景，孤立地看待。故對(duì)于《解釋(三)》第十條解讀，應(yīng)該綜合考慮婚姻弱勢(shì)一方的利益請(qǐng)求和權(quán)利保護(hù)，甚至是損害賠償?shù)然橐龇▋?nèi)在的旨意。

我國《婚姻法》吸收了婦女作為天然的弱勢(shì)方觀念。為兼顧平等，保護(hù)婦女權(quán)利，所以制定婚姻法規(guī)定分配利益時(shí)盡可能的向婦女傾斜。這也是婚姻法將保護(hù)婦女列為總則中基本原則的重要因素。尤其在離婚分配財(cái)產(chǎn)時(shí)，越加明顯，如《婚姻法》第三十九條規(guī)定，法院在判決離婚財(cái)產(chǎn)分割時(shí)，應(yīng)根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況，照顧女方權(quán)益。故從這個(gè)原則考慮，類似本文所言情況，婚前男方首付購房，婚后雙方共同償還，法院為照顧婦女的弱勢(shì)地位，當(dāng)然可以判決女方獲得高于其支付的“還貸款及其相應(yīng)的增值”的判決。[3]除此之外，《婚姻法解釋(一)》還明確指出：“離婚時(shí)，一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)中的住房對(duì)生活困難者進(jìn)行幫助的形式，可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)。”該解釋更大程度的體現(xiàn)了保護(hù)弱者利益。即離婚時(shí)，經(jīng)濟(jì)條件較差一方，可以獲得所有權(quán)或物權(quán)性質(zhì)的居住權(quán)，進(jìn)而可能使得非首付款支付方間接擁有房屋所有權(quán)。

如果夫妻婚前約定區(qū)別財(cái)產(chǎn)，而婚后女方為照顧老人、小孩等方面付出較多義務(wù)的，則根據(jù)《婚姻法》第四十條的規(guī)定，離婚時(shí)，女方可以向男方行使經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償請(qǐng)求權(quán)。法院應(yīng)尊重家務(wù)勞動(dòng)的付出，根據(jù)實(shí)際情況，通過確認(rèn)家務(wù)勞動(dòng)的財(cái)產(chǎn)性價(jià)值，判決女方獲得男方按揭房屋的部分產(chǎn)權(quán)。實(shí)現(xiàn)法律對(duì)弱勢(shì)群體的救濟(jì)，彰顯了法律公平正義的理念。[4]

可見，首付款支付方訂立房屋買賣合同，辦理產(chǎn)權(quán)登記，只能作為《婚姻法解釋(三)》第十條的一個(gè)基本前提。對(duì)于如何判決房屋所有權(quán)歸屬，應(yīng)結(jié)合整個(gè)婚姻法體系，系統(tǒng)全面的考慮，同時(shí)還應(yīng)考慮配偶另一方的經(jīng)濟(jì)狀況，婚姻存續(xù)期間為家庭的付出、對(duì)婚姻破裂是否存在過錯(cuò)和照顧婦女利益等原則，公平分割。