冒用他人信用卡與盜竊信用卡并使用之定性之爭

林文琴

福州市臺江區(qū)人民檢察院，福建 福州 350006

一、基本案情

犯罪嫌疑人甲看到舍友乙去洗澡，但其手機及信用卡均在桌子上，遂將該信用卡綁定于自己的微信上，進而轉(zhuǎn)走該信用卡卡內(nèi)資金4800元。

二、分歧意見

本案的關(guān)鍵性問題就是犯罪嫌疑人甲的行為是“冒用他人信用卡”還是“盜竊信用卡并使用”，在審查中存在一定的爭議。

一種觀點認為，犯罪嫌疑人甲的行為宜認定為冒用他人信用卡類型的信用卡詐騙行為。理由是：1、犯罪嫌疑人甲在未取得被害人乙的同意授權(quán)，將乙的信用卡綁定在自己的微信支付平臺上，在這個過程中，甲的行為是冒用卡主乙的名義與銀行簽訂了支付協(xié)議；2、犯罪嫌疑人甲在其微信上綁定信用卡資料后，遂將信用卡放置于原處，其行為是竊取他人信用卡信息資料，并通過移動終端進行使用，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條之規(guī)定，應(yīng)認定為“冒用他人信用卡”。但由于涉案金額未達到5000元起刑點，故不構(gòu)成犯罪。

第二種觀點認為，犯罪嫌疑人甲構(gòu)成盜竊罪。犯罪嫌疑人甲以非法占有為目的，秘密竊取被害人乙的銀行卡，并將其綁定到自己的手機上，應(yīng)認定為盜竊信用卡并使用的，根據(jù)刑法第一百九十六條之規(guī)定，構(gòu)成盜竊罪。

三、評析意見

筆者同意第二種觀點。具體分析如下：

(一)甲的行為是盜竊信用卡并使用

1、甲的行為是盜竊的行為

本案中犯罪嫌疑人甲不經(jīng)主人的允許之下，拿走屬于被害人乙的東西應(yīng)稱之為盜，而不是冒。

2、甲的行為應(yīng)認定為盜竊信用卡并使用

盜竊信用卡并使用，從字面上看該行為是由兩個部分組成：一是盜竊信用卡。信用卡作為金融憑證，系財產(chǎn)權(quán)利的載體，其本身并無價值，盜竊的行為并不必然導(dǎo)致財物的損失，只是獲得了非法占有他人財物的可能性。二是使用他人信用卡的行為。這一行為是構(gòu)

成犯罪的關(guān)鍵，它使得之前侵犯他人財產(chǎn)權(quán)利的可能直接轉(zhuǎn)為現(xiàn)實。而這一“使用”的行為必然也是一種冒用他人信用卡的行為，而立法者之所以將該行為定性為盜竊罪，是因為在他們眼中，該行為的社會危害性與盜竊罪相當(dāng)，以盜竊罪論處方能實現(xiàn)罪行責(zé)相適應(yīng)。

(二)竊取信用卡信息后歸還不影響盜竊行為的認定

在本案定性中，有觀點認為，犯罪嫌疑人甲在自己手機微信平臺綁定被害人乙信用卡卡號后，又將銀行卡放回原處，故，其竊取的指只是銀行卡信息，應(yīng)適用《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條之規(guī)定：竊取、收買、騙取或者以其他非法方式獲取他人信用卡信息資料，并通過互聯(lián)網(wǎng)、通訊終端等使用的，應(yīng)認定犯罪嫌疑人甲的行為是冒用他人信用卡。

筆者認為，在本案中，犯罪嫌疑人甲盡管意在獲取被害人的銀行卡號，但客觀上卻實施了竊取載有銀行卡號的銀行卡本身的行為。犯罪嫌疑人甲竊取被害人乙的信用卡，在將信用卡綁定自己手機并完成取走里頭現(xiàn)金后歸還，只是竊取行為實施完畢后的掩蓋行為，并不影響盜竊這一行為的認定，相反，可以進一步證實其“秘密竊取”這一特征。

(三)本案不屬于“冒用”

信用卡詐騙罪，是詐騙這一大類型犯罪的特殊罪名，其也應(yīng)該具有詐騙罪的特點。而詐騙罪的構(gòu)成要件之一就是行為人實施“虛構(gòu)事實、隱瞞真相”的欺騙行為，使受騙者陷入認識錯誤并進而處分財產(chǎn)，即其被騙對象應(yīng)該是人。正如張明楷教授所言：“冒用他人信用卡，只限對自然人使用”。在本案中，犯罪嫌疑人甲竊取被害人乙的銀行卡，并通過手機終端進行綁定，在這一過程中，并沒有被騙的相對人，從這一角度上看，也不宜認定為“冒用”。

綜上，筆者認為，銀行卡必須由持卡人本人使用，這是銀行卡管理的一項基本制度。冒用他們信用卡不僅侵犯了公私財產(chǎn)權(quán)益，更擾亂了信用卡管理制度。因此，立法明確冒用他人信用卡的，應(yīng)以信用卡詐騙罪認定。但并非所有冒充持卡人身份使用信用卡的行為都應(yīng)認定為冒用型信用卡詐騙，刑法第一百九十六條規(guī)定了盜竊信用卡并使用的以盜竊罪論處。本案犯罪嫌疑人甲趁被害人乙洗澡之際，將被害人銀行卡盜走，并綁定于自己手機并使用。甲獲取銀行卡的手段是一種秘密竊取行為，之后的綁定和獲取卡內(nèi)資金都是一種信用卡使用行為，符合盜竊信用卡并使用的行為構(gòu)成特征，應(yīng)以盜竊罪論處。