論法的非客觀性對司法公正的現(xiàn)實意義

周 亮

廣東外語外貿(mào)大學(xué)，廣東 廣州 510420

依法治國是黨領(lǐng)導(dǎo)人民治理國家的基本方略，人們把對美好生活的一切希冀：平等、正義、秩序、安全、效率、幸福全部寄托在法律之上，人們不僅可以深切感受到約束自己行動的實實在在的法律，而且在心中也有法律的信仰：法律是客觀公正的，對任何人和事都一視同仁的，適用法律正確答案只有一個。但現(xiàn)實與理想總存在沖突，任何適用法律而違反上述法律理想特征的都被認(rèn)為必然存在執(zhí)法偏差，有失公正。解讀當(dāng)今社會一些新聞熱點案件無不包含人們這種理想與現(xiàn)實的落差，比如南京彭宇案，第一時間相關(guān)法官備受責(zé)難。當(dāng)輿論的感性風(fēng)暴過去后，后來細(xì)心的人們會發(fā)現(xiàn)，五年后的彭宇承認(rèn)當(dāng)時確實與老人有身體碰撞，當(dāng)時判決是把握了案件基本事實。那么如果沒有執(zhí)法者瀆職偏私，是否法律本身具有非客觀性？一個案件的判決并非只有一個正確答案呢？

一、法的非客觀性理論

長期以來我國的法學(xué)理論對法律本身客觀性確信無疑，因為馬克思說過“法律是肯定的、明確的、普遍的規(guī)范。”①古人也說過“法無定法，則無法”。如今搞社會主義現(xiàn)代化法治，執(zhí)法辦案必須以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的原則，其他非客觀因素不容存在，辦案必須辦鐵案，英美法采用刑事排除合理懷疑原則(beyond reasonable doubt)，民事可能性占優(yōu)原則(balance of probability)都不夠客觀公正。在中美人權(quán)對話上，中國學(xué)者直言反駁：如果美國刑法的排除合理懷疑原則意味著證據(jù)客觀性只有90%，那么美國是否每年存在10%的錯案呢？面對近代西方懷疑法學(xué)理論的沖擊，有學(xué)者強(qiáng)調(diào)：在尋求變革的今天，把法的確定性作為法治本身的理論研究，進(jìn)而樹立法的權(quán)威是件刻不容緩的事情。②

但在西方理論中，法的客觀性是個重要爭議問題，也稱法的確定性、法律唯一正確答案問題。主張法具有客觀性的叫法律形式主義，他們主張法律適用如孟德斯鳩描述的自動售貨機(jī)，扔進(jìn)去案件，吐出來就是判決。20世紀(jì)以來，隨著科學(xué)哲學(xué)的理論發(fā)生了變化，尤其是量子力學(xué)的誕生，人們認(rèn)識到經(jīng)典物理學(xué)中的定律并不能適用于微觀世界，確定論、決定論被科學(xué)家、哲學(xué)家們否定。“當(dāng)自然科學(xué)學(xué)界在決心放棄決定論、因果律的希望而接受或然性的同時，人們感到，既然自然科學(xué)界尚且如此，那對應(yīng)付人類最復(fù)雜關(guān)系的法律來說，就更不可能有確定性了”。20世紀(jì)初美國盛行現(xiàn)實主義法學(xué)就是以懷疑主義作為哲學(xué)基礎(chǔ)。

美國現(xiàn)實主義法學(xué)家弗蘭克認(rèn)為法的確定性就是個“神話”，他從心理學(xué)解釋人們對法的客觀性追求的原因，他認(rèn)為其中有來自宗教、美學(xué)的平衡感和無矛盾感，人類自保的本能等等原因③，他們認(rèn)為傳統(tǒng)法律推理不是人們想象那樣大前提(規(guī)則)+小前提(事實)=結(jié)論(判決)的過程，而是先有模糊結(jié)論，再去尋找規(guī)則。卡多佐認(rèn)為制定法或先例對法官來說，只是一種參考資料，并不是神圣不可侵犯的權(quán)威；弗蘭克更是說，法律不是固定的規(guī)則，而是法官的行為，事實則充其量不過是初審法官或陪審官認(rèn)為發(fā)生過的事情。④弗蘭克、卡多佐都是資深法官，其中卡多佐被譽為“英語國家有史以來最偉大的法官之一”⑤，他們對法律非客觀性認(rèn)識完全來源于對工作實踐。

英國語義分析法學(xué)家哈特把法律的不確定性規(guī)定為語言問題，他認(rèn)為構(gòu)成法律規(guī)則的日常語言由“意思中心”和“空缺結(jié)構(gòu)”組成，這一結(jié)構(gòu)特征決定法律規(guī)則既有確定性，又有不確定性。法律規(guī)范有詞語組成，語言空缺結(jié)構(gòu)造成法律規(guī)范的不確定性，這部分疑難案件需要法官自由裁量權(quán)，因此疑難案件中并不存在一個有實然法決定的唯一正確答案。但新自然法學(xué)家德沃金認(rèn)為法律不僅僅是規(guī)則還包括法律原則，在法律原則政策指導(dǎo)下的“整體性”解釋，因而可以找到法律唯一正確的答案，但承認(rèn)“由于法官的個人素質(zhì)、背景、知識等狀況的不同，肉眼凡胎的法官未必都能找到這一正確答案”⑥。美國法經(jīng)濟(jì)學(xué)家波斯納諷刺這種觀點，他說正確答案這么難以發(fā)現(xiàn)還不如沒有，法律被界定得越寬，法治就變得越不確定，“法律已失去了其獨特性，它首先匯合了道德，然后當(dāng)承認(rèn)社會是道德多元時，又溶進(jìn)了各派的政治，因此，法律也就完蛋了。”⑦美國批判法學(xué)則結(jié)合歐洲新馬克思主義哲學(xué)直言法律推理只不過是穿著外衣的政治，“法律推理是政治的”是批判法學(xué)的著名口號。他們認(rèn)為法律推理不確定深刻根源于人類生活個人主義與利他主義的基本矛盾中，法官在斷案中，有時強(qiáng)調(diào)個人自由，有時傾向利他主義，他們的選擇完全是主觀任意的，這對矛盾是產(chǎn)生法律推理非確定性的根本原因。⑧。

西方懷疑主義者是徹底的不確定者，主張法律確定性為0，批判法學(xué)家只承認(rèn)法律制度5-15%的確定性，西方占主流的法學(xué)理論家則認(rèn)為法律制度具有40%-60%的確定性⑨。我國是成文法國家，法律出臺后，不得不采用大量的司法解釋填補漏洞⑩，法律語言局限顯而易見；辦案的主觀因素也客觀存在，只是帶有中國特色的形式存在，比如多年來我們辦案強(qiáng)調(diào)情理法統(tǒng)一，強(qiáng)調(diào)講政治維穩(wěn)大局，強(qiáng)調(diào)為經(jīng)濟(jì)建設(shè)保駕護(hù)航，這些都與西方法不確定性理論有不謀而合的思想基礎(chǔ)。

二、法的非客觀性對司法公正的現(xiàn)實意義

承認(rèn)法的非客觀性有利于民眾正確看待司法的公正性。信息網(wǎng)絡(luò)時代，法治信息傳播速度廣度不同從前，一篇標(biāo)題突出吸引眼球的新聞可以迅速形成輿論風(fēng)暴，缺乏對法律正確認(rèn)識的民眾容易被嘩眾取寵的信息誤導(dǎo)，輿論監(jiān)督可以促進(jìn)執(zhí)法者辦案公開、公正，但缺乏理性的輿論給執(zhí)法者帶來極大干擾，甚至出現(xiàn)執(zhí)法者過分迎合輿論的“輿論執(zhí)法”的情況。民眾如有正確認(rèn)識嚴(yán)格執(zhí)法與政策、經(jīng)濟(jì)、效率、語言等多因素密不可分，就能理性判斷是否公正執(zhí)法，形成良好的輿論監(jiān)督氛圍，進(jìn)行樹立法治權(quán)威，堅定法治信念。

承認(rèn)法的非客觀性有助于構(gòu)建科學(xué)的辦案制度和標(biāo)準(zhǔn)。法官自由裁量權(quán)和自由心證曾經(jīng)被理解為資產(chǎn)階級法官維護(hù)其階級利益的手段。法官是人，在法律理解取舍，事實甄別，法律推理過程都要運用主觀判斷，即使遇到法律空白問題“法官也不得拒絕裁判”，因此，賦予法官自由裁量權(quán)是賦予法官的責(zé)任，也是解放法官去實現(xiàn)正義的必然要求。法律不預(yù)先設(shè)定機(jī)械的規(guī)則來指示或約束法官，法官針對具體案情，經(jīng)驗法則、邏輯規(guī)則和自己的理性良心來自由判斷證據(jù)和認(rèn)定事實，進(jìn)而理解適用法律，這才是客觀科學(xué)的斷案過程。西方傳統(tǒng)法律理論中自由裁量權(quán)、自由心證以及優(yōu)勢證據(jù)、排除合理懷疑的這些制度原則都值得借鑒學(xué)習(xí)。

承認(rèn)法的非客觀性有助于建立科學(xué)的錯案追究制度。前段時間冤假錯案頻頻曝光，各地都積極建立錯案追究制度，但如何認(rèn)識錯案爭議也很多。錯案的界定和錯案追究應(yīng)當(dāng)分開進(jìn)行，錯案只能從程序上定義，由上級有權(quán)機(jī)關(guān)確定錯案，比如上級法院對下級法院改判的案子，法院對檢察院公訴判決無罪的案子，檢察院對公安不起訴案子。需要追究的錯案要區(qū)分對待，確實是由于法非客觀性引起分歧的案件不應(yīng)該追究責(zé)任，要保護(hù)有良心有擔(dān)當(dāng)?shù)姆晒ぷ髡撸L期以來辦案形式主義盛行，很多錯案究其原因是執(zhí)法者缺乏勇氣，明哲保身，搞形式主義，做表面文章，不負(fù)責(zé)任地拼“業(yè)績”。呼格、聶樹斌案都有這種人推波助瀾。相反彭宇案的法官，把自己“良心”心證寫在判決書上無論如何是位有擔(dān)當(dāng)?shù)姆ü佟?/p>

承認(rèn)法的非客觀性對判決書制作提出了更高要求。長期以來我國的判決書基本模板是事實+法律依據(jù)=“以上事實清楚，證據(jù)確鑿，依法作出以下判決”。雖然改革多年，但法官基本套路是定要體現(xiàn)自己完全是依事實為依據(jù)，法律為準(zhǔn)繩，主觀意志方面不該越雷池半步，試問哪一份冤案的判決書會少這幾句話呢？其實彭宇案判決書受責(zé)難還是說理還不夠細(xì)致合理。被網(wǎng)絡(luò)譽為最偉大的判決“惠陽許霆”案，法官在判決時不僅祥述案件事實，還詳細(xì)敘說了被告家庭環(huán)境成長過程，在判決書直接比照了許霆案，甚至直言“我們也不能確認(rèn)和保證本判決是唯一正確的，我們唯一能保證的是，合議庭三名法官作出的這一細(xì)致和認(rèn)真的判斷是基于我們的良知和獨立判斷，是基于我們對全案事實的整體把握和分析，是基于我們對法律以及法律精神的理解，是基于我們對實現(xiàn)看得見的司法正義的不懈追求，”○11這份判決尊重事實，細(xì)致推理又不回避法官主觀情感，獲得業(yè)界廣泛贊譽。

承認(rèn)法的非客觀性有助于從制度上保證執(zhí)法公正。正是由于法律適用過程免不了各種主觀因素，所以要正確區(qū)分靈活執(zhí)法與執(zhí)法不嚴(yán)、自由裁量與恣意枉法的界限，要建立合理監(jiān)督機(jī)制防止執(zhí)法不公、徇私枉法。主要是深化司法辦案制度改革，比如錯案追究制度，裁判文書改革，審判改革等。司法制度改革有些根本性問題不能回避，比如從機(jī)構(gòu)內(nèi)部改革難觸動部門既得利益，要形成有效的司法監(jiān)督機(jī)制，就要摒棄各部門利益之爭，改革要由外部機(jī)構(gòu)統(tǒng)領(lǐng)，依靠監(jiān)督和權(quán)利制衡來防止執(zhí)法不公，檢察機(jī)關(guān)反貪部門轉(zhuǎn)隸，就是外部領(lǐng)導(dǎo)下的改革成功事例。那么下一步法院刑事審判制度改革是否可以借鑒國外預(yù)審、庭審、定罪、量刑分由不同部門法官把控分散權(quán)利相互監(jiān)督呢？還有中國檢察機(jī)關(guān)分離了職務(wù)犯罪偵查權(quán)后，是否要著力強(qiáng)化一直徒有其名的審判監(jiān)督職權(quán)呢？外部監(jiān)督好過內(nèi)部監(jiān)督，司法改革不僅要學(xué)習(xí)國外，自己有特色合理的也要堅持。

事實證明，多年來我們的社會主義法治實踐，堅持以政策為導(dǎo)向，為人民服務(wù)，為穩(wěn)定大局服務(wù)，為經(jīng)濟(jì)建設(shè)服務(wù)，取得巨大成就，政局穩(wěn)定，經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅速，治安良好，人們安居樂業(yè)，科學(xué)看待法的非客觀性不是否認(rèn)法律的權(quán)威，恰恰相反，承認(rèn)法的非客觀性是社會主義法治成熟的表現(xiàn)，它將進(jìn)一步促進(jìn)執(zhí)法公正、社會和諧發(fā)展。

[ 注 釋 ]

①時顯群.馬克思論法律與自由.河北法學(xué)，2007.2.《馬克思恩格斯全集》第一卷第16頁.

②葛紅義.法的普遍性、確定性、合理性辨析.法學(xué)研究，1997.9.

③嚴(yán)存生，主編.西方法律思想史.法律教育出版社，2004：351-362.

④同上.

⑤同上.

⑥王晨光.法律運行中的不確定性與“錯案追究制”的誤區(qū).http ： // www. iolaw. org. cn/ showLaws. asp?id=4989.

⑦波斯納.法理學(xué)問題.蘇力，譯.中國政法大學(xué)出版社，2002：249.

⑧朱景文.對西方法律傳統(tǒng)的挑戰(zhàn).中國檢察出版社，1996，2：12.

⑨同上，第40頁.

⑩2013年統(tǒng)計全國全國人大及常委會的立法共有243部，但司法解釋有多達(dá)4200件.http ： // finance. sina. com. cn/roll/ 20130426/ 021415283781.shtml.