刑法中從業禁止的性質及其適用

孫璨

【摘 要】在我國刑法案九中，關于從業禁止的性質又有了新的規定與完善，它不屬于行政機關采取的措施，說明它就不是刑罰，而是一種保護措施，是預防再犯罪的需要。隨著法律制度的不斷完善，我國刑法在法律后果方面的規定日趨完善，本文就從“從業禁止”的性質出發，使其作為一項新規定，與當代社會環境更好的結合起來。

【關鍵詞】刑法；從業禁止；性質；適用完善

“從業禁止”從表面上看是限制行為人人去從事職業，但實則是為了預防行為人去犯罪的一種警告性措施，它是為了維護公共利益的預防性的非刑罰處分措施，是對犯罪人員犯罪后果的一種解釋。從業禁止在修正案九中沒有單獨的歸為一條，而是作為了第三十七條后面的補充條例出現，還對其適用條件、范圍、期限以及違反從業禁止的法律后果等內容作了明確的規定。在其他先進國家已有許多關于從業禁止的案例發生，我國剛剛制定還不完善，所以可以向其他國家學習一些經驗和適用方式，以更好的完善我國法律。

一、我國從業禁止措施的立法現狀

在刑法中，從業禁止措施不是一項新的制度，而是一個補充性文案，作用就是針對第九條文案進行一個解釋。根據該條規定的內容我們可以得知它想要表達的具體含義，其一就是關于不得錄用為公務員的規定，其二就是關于獲取教師資格證書的規定，禁止其獲得教師執業的資格，己經取得教師執業資格的，喪失教師執業資格”，其實兩者在本質上處罰條件都是一樣的。雖然在這里是作為補充條例出現的，但是在《教師法》中卻有更詳細的內容。

二、對“從業禁止”性質的分析

關于“從業禁止”的規定，雖然不是第一次出現，但是卻是第一次明確，包括其適用條件、犯罪結果等等。該規定針對第九條進行解釋人與其所從職業之間的具體聯系，根據這種聯系我們把它歸類，即分為其一，利用職業便利進行了某種不合法的活動，像一些有權的負責人利用自己的高職位為自己謀取利益；其二就是關于犯罪之后的結果，往往會根據犯罪情況的輕重程度對犯罪者采取三年至五年的處罰。凡是那些被處罰的，若想再重新從業，則需由具體施法部門視具體情況而定。鑒于此條從業禁止的性質，最重要的就是要理解犯罪者與其所從職業之間的關系，應該對其職業范圍有一個準確的定位，如果理解到位就會適用，反之則會影響從業禁止的適用。

由于我國從業禁止條例是一個新規定，其實施起來還有一定的困難，執法人員對此還認識不全面，所以應該從它的本質性質出發，深入分析“職業”這一詞匯在法律中的概念。從業禁止措施中所指的“職業”應該是行為人自己謀生的一種方式，而非刑法中“業務”的概念，兩者應該區分，這里所說的“職業”可以理解為行為人謀生的手段和方式，為維持社會生活而反復從事的工作，哪怕你只從事了一天也叫職業，不管全職兼職，只要你參與了，是為了自己的生活而實施的活動都是職業。所以在對它分析性質時，首要任務就是對職業概念的探究。

其實從業禁止沒有被單獨歸為一項條例，這一點就明確了從業禁止的地位，它不屬于刑法范圍，僅僅是一種關于刑法后的處理結果，其主要目的是讓犯罪者可以預防性犯罪，其實就是一種限制和約束，防止他們再次犯罪。其實該條例措施和刑法第三十八條第二款規定的“管制禁制令”、“緩刑禁制令”的內容大都差不多，都是關于根據犯罪分子的犯罪情況進行處罰的一種措施，唯一有區別的一個是刑法性質的強制性措施，一種是安保措施。因此，“從業禁止”在本質上不是為了對行為人進行懲罰，而是警告，是預防他們犯罪的，是維護治安的一種手段，是對從業者實施的一項法律保障。

（一）從業禁止的非行政性

我國刑法在一定程度上很多人都把它理解為是強制性措施，并無安保措施的存在，其實這種觀點在某種角度上還是有一定偏頗的，對從業禁止而言，它并不是一種行政性強制措施，作為補充條例，僅僅起到的是解釋說明的作用，說明了犯罪后的結果。從業禁止的決定地方不是行政機關，他們不能隨意采取的強制性措施；另外，處罰機關也不是法院，而是相關的主管部門，這一點就明確了從業禁止的非行政屬性。再者就是從業禁止與行政強制措施的適用前提是不同的，從業禁止的適用條件是人犯罪之后進行的結果明示，有讓范圍人預防犯罪的可能，而行政措施則是直接進行處罰。

（二）從業禁止的非刑罰屬性

根據上一條我們知道從業禁止的非行政性，所以這一點讓它也具有非刑罰屬性，既然非刑罰，那么對于范圍人員也會有一些管理措施，根據犯罪程度，判處三至五年，并非無期或者直接死刑，對犯罪人不會造成人身危險性。

三、刑法中“從業禁止”的適用條件及后果

在刑法第三十七條之一第一款與第二款內容相呼應，第一款的具體內容一旦你違背就需要承擔第二款所規定的后果，這兩款條例在本質上來說都一樣，旨在讓犯罪人心理上有一個預防。就拿刑法第三十七條之一第一款規定來說，只要你利用職位做出了某種損害公共利益的活動，人民法院有權對其進行相關處罰，該條款從內容上就明確了適用“從業禁止”的四個要求。

其一，就是行為人確定利用職位便利從事了某種違法活動，以權謀私、拉幫結伙現象尤為突出；其二，就是行為人是利用職業便利實施了犯罪，在一定程度上違背了自己所從事職業的法律要求，比如說職務侵占罪、非國家工作人員收受賄賂、挪用公款等等；其三，就是行為人之前犯過事被處罰之后又犯了罪了的人，我們就可以根據該條例對他實施第二條規定了，另外明確被禁止從業的人員是自上次“刑罰執行完畢之日”起在接受新的刑罰處理結果，這里的“刑罰”內容應該包括有期徒刑、拘役和管制幾種處罰方式。但是對于無期徒刑、死刑來說，則不存在刑罰執行完畢這一說，因為處以死刑就已經沒有他再出頭之日了，所以不存在什么日后再從事職業現象的出現。當然具體情況還要具體分析，像那些死緩人員還是有被適用“從業禁止”的可能的。除此之外，還要明確這里的“刑罰”，不包括任何附加條件，像交罰金、沒收財產、剝奪政治權利等附加刑一般不包括在內。同樣的，被判處緩刑的人員也不包含在內；其四，就是根據犯罪情況和預防再犯罪的需要，向犯罪人員宣讀“從業禁止”的條款，綜合考慮被告人所實施的犯罪情況，明確所從事職業與犯罪人之間是否真的存在著利益關系，或是真的因為犯罪者的某種行為而損害了公共利益的，才可以對其適用“從業禁止”條例。

只有滿足了上述四個條件的被告人，才可以對其宣告從業禁止了，而且被告人一旦被宣告了從業禁止，就意味著其要承擔第二條款的內容，也就是處罰結果，這個法律后果雖然不屬于嚴重的刑罰，但在一定程度上對行為人造成的影響可能更大，因為他在一定期限內不能繼續從事某種職業的，從而影響他的心理健康和生存。所以法院在實施從業禁止時，一定要在做好明確的調查，避免出現概念混淆現象誤判了人。

四、結束語

從業禁止措施作為一項新制度，人們對它的認知還不全面，在實施過程中必然會出現很多問題，所以要慢慢磨合，在做適應條件時，還應注意區分這里所說的“職業”的含義，與刑法中的職業區別開來，嚴格謹慎，在調查明確行為人的行為之后再宣告“從業禁止”，另外還要不斷完善相關法律程序，增強“從業禁止”措施適用的靈活性，發揮它的根本作用。

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