合同內容注意點及如何審查合同

韋鳳霞

摘要：合同審查是在合同簽訂前從法律方面對合同進行的把關，是合同管理工作的重要一環。通過對合同進行審查，可以明確雙方權利義務的承擔，發現合同中存在的問題，減少和避免在履行合同的過程中產生不必要的分歧和爭議，堵住合同中不該發生的失誤，有效保障企業的合法權益和經濟效益。

關鍵詞：合同；條款；審查

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。通過對合同進行審查，可以明確雙方權利義務的承擔，發現合同中存在的問題，減少和避免在履行合同的過程中產生不必要的分歧和爭議，堵住合同中不該發生的失誤，有效保障企業的合法權益和經濟效益。明確合同審查的原則和內容，給合同管理工作人員提供借鑒。

一、關于合同內容的注意點

（一）合同一般是由四個組成部分組成的：首部、正文、尾部、附件

1. 在合同正文中最好約定：合同附件的份數及頁數，當附件與合同正文不一致時以哪個為準。

2. 當事人的住所等信息最好不要放在首部，而是盡量放在尾部，否則容易頭重腳輕，喧賓奪主。

（二）關于合同的九個條款

1. 當事人及其住所：其用途是確定合同的權利義務主體到底是誰，也是一旦發生訴訟時確定被告的依據。合同中載明的當事人名稱與最后的公章或者簽名注意要保持一致。

2. 合同標的：是合同雙方交易的內容，其直接反映了合同的性質。必須明確。但某些交易僅提供標的毫無意義，如電梯、大型生產設備、大型裝置等，必須在提供有形標的的同時提供安裝、售后服務等一系列無形標的。如果標的過長，可以寫一個裝置（平臺）的名稱，再做一個詳細的清單表格，如果清單過長則清單也可以放在附件中，以便于后續的發票開具。這些都是在考慮標的時必須注意的情況。

3. 數量與價款或者報酬：數量既包括總數也包括計量單位，如果合同未采用公制計量單位，則不對計量單位進行約定的話，往往會造成重大誤解，例如一個企業所標稱的“套”可能與另一同類企業所稱的“套”有著很大的差異。另外，即使采用了公制的計量單位，約定方式如果有問題也可能會造成數量不明確，所以不要采用“約10噸”等方式。合同金額最好是大寫和小寫金額同時有，并且要保持一致。

4. 標的質量：對于服務項目，標的質量未能統一、明確時，要注意有時價格低了對應的質量可能也是低的，所以特別需要注意。也不能只用一個簡單的合格，卻對合格沒有一個具體約定。

5. 履行期限及方式：盡量約定對自己有利的履行方式，以降低自己的獲得成本或管理成本（例如，交貨地點可以表述為“送至甲方指定地點”而不是“送至嘉羅公路2019號”，這樣表述可以讓乙方送到指定的實驗室中）。

6. 結算期限及方式：從提供產品或者服務一方的利益考慮，在商務方面他們希望及時拿到價款，而合同審核則要特別關注在結算方面可能出現的違約以及違約所產生的不利影響，避免因此影響提供產品或者服務一方的利益。而支付價款的一方則總是希望這些條款相對寬松，以免對自己造成壓力，對于周期長、金額大的合同，支付時需要對方提供履約保函并保留質保金，這樣可以盡量保證自己的利益。另外，還要盡量在收到全額發票，并且貨到驗收合格后的比較寬松的期限內付款支付尾款。

7. 檢驗方法：這一條款與質量條款相互呼應，質量條款鎖定產品或者服務所應達到的質量標準，而檢驗方法條款則是規定如何驗證產品或者服務達到約定的質量標準。沒有這一條款，質量條款就會缺少威懾作用。檢驗產品或者服務的質量有時非常麻煩，需要動很多的腦筋去解決檢驗的程序、依據的標準、異議的解決等問題。

8. 違約責任：法定的違約責任往往太過籠統，必須由當事人自行約定違約范圍、違約責任等具體內容才有意義。周密的違約范圍以及周密的違約責任計算方式、承擔方式，可以提高違約成本的方式，迫使雙方按合同約定行事。而一旦出現問題，至少可通過追究違約責任懲罰違約方，并將自己的損失轉嫁給違約方。此外，違約范圍、違約責任如何設定，還關系到訴訟中的舉證成本以及違約概率、是否對自己一方有利等問題。建議不要同時約定違約金和定金，如果選擇定金這種方式，注意定金不得超過合同金額的20%，否則超過部分無效。

9. 爭議解決方法：爭議解決方式不僅僅是訴訟或者仲裁，也可以詳細約定各種情況下如何處理、如何承擔責任，以避免無謂的訴訟。盡量選擇在本地訴訟或者仲裁，因為訴訟或者仲裁的地點的選擇在我國目前還是非常重要的。

（三）合同條款的四大基本功能

1. 鎖定交易平臺功能：誰和誰，應當具備什么資格以及合同本身基本規則方面的問題。

2. 鎖定交易內容功能：做什么。

3. 鎖定交易方式功能：怎么做。

4. 鎖定問題處理功能：出了意外怎么辦。

（四）對無用價值條款的取舍

如果合同條款的有無能夠導致不同的法律后果，則該等條款具有法律意義，反之則不具有法律意義，只是起到提醒或者強調的作用，甚至只是一種象征。例如“任何一方違約均需承擔違約責任”，又如“合同未盡事宜由雙方協商解決”，完全可以刪除。

（五）對合同法律問題的審查

1. 合同主體是否合格：要符合特殊合同中對于合同主體的規定。例如特種設備的購銷合同供貨方要具有相應的資質。

2. 條款內容是否合法：如果合同條款內容本身就違法的話，那么合同本身就是一份無效的合同，不受法律的保護。根據《合同法》，有下列情形之一的，合同無效：

a、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。

b、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。

c、以合法形式掩蓋非法目的。

d、損害社會公共利益。

e、違反法律、行政法規的強制性規定。endprint

合同中的下列免責條款無效：

a、造成對方人身傷害的。

b、因故意或者重大過失造成對方財產損失的。

3. 雙方約定是否實用：合同中雙方約定的內容，應根據合同標的、合同性質、合同目的等情況，對可能發生的問題加以前瞻性的預見并形成實用性的條款。例如，需要根據產品的特性增加實用條款。某些產品或服務會帶有固有的特點，這些固有的特點如果不加以約定的話往往會影響到合同的履行。如，對于需要通過計量手段驗收或清點的產品，無論是以重量、容積或數量計算，一般都會存在一定的誤差，這就需要在合同中約定誤差多少為正常的范圍值，防止因誤差而產生爭議。

4. 權利義務是否明確：權利義務明確的合同不僅應包括合同法中所規定的必備條款，條款的配合也是渾然一體的，從什么行為屬于違約到違約如何制裁、責任歸于哪一方等條款都要非常明確。

5. 交易需求能否滿足：判斷標的能否滿足需求，判斷約定能否滿足需求，以及是否存在其他特殊要求。

（六）一些非常好的表述方法舉例

1. “乙方施工期內發生施工傷亡事故，則由乙方自行負責，甲方不承擔任何責任。”

通過對這一條款進行提升和反推，施工過程中可能發生的問題還有很多，至少還包括火災、失竊兩類，發生問題的直接原因也未必是施工，傷亡人員也未必是施工人員。因此，為了分清責任，還是應當將該條款修改為：“乙方負責施工期內的現場管理，發生非甲方原因的火災、失竊及人員傷亡事故，則由乙方自行負責，甲方不承擔任何責任。”

2. 按專業語體選擇詞匯：

例1：以“系”或“為”，替代“是”。“乙方是具有弱電安裝專業資格的企業”遠不如“乙方系具有弱電安裝專業資格的企業”更為正式。

例2：以“及”，替代“和”或省略“和”。“書面和電子文檔”，不如“書面及電子文檔”；“甲方和甲方員工”，不如“甲方及其甲方員工”；“甲方和乙方”，不如“甲乙雙方”。

例3：以“至“，替“到”。“乙方送貨到甲方指定倉庫”不如“乙方送貨至甲方指定倉庫”更加專業。

二、如何審查合同

（一）形式審查

1. 審查合同的四個部分，這四個部分是否完整，是否有前后矛盾的地方。常見的錯誤有：當事人名稱不一致、不完全（例如有時是單位全稱，有時有用單位簡稱）、錯誤或者矛盾，合同名稱與實質內容不符（例如“定制合同”寫成了“購銷合同”）、時間簽署前后不一樣，地址、法定代表人錯誤，表述質量差等。

2. 看是否附有對方營業執照、其他相關資質證書、法定代表人身份證明書、授權書等相關材料。看相關文件之間內容是否有矛盾之處，看提供產品或者服務是在營業執照中的經營范圍中。對于標的是特種設備的，尤其要注意對方必須具備相應的資質。合同是有授權代表簽字的，一定要查看其是否有授權書。對于以聯合體招標的，一定要有聯合體協議。

（二）實質審查

主要是對合同正文的審查，這是合同最關鍵的內容。

（三）溝通、參照

1. 溝通：指的是與合同經辦人、起草人甚至對方進行溝通，就合同談判、協商及合同目的等內容進行交流，合同條款中不清楚或者含糊的條款，也需要他們作出明確的解釋和說明。

2. 參照：找到與所審合同相關的國家合同示范文本、行業推薦的示范合同文本、企業的合同范本等，對照在條款和內容上有何重大差別，分析或者詢問原因。最好事前做好常見類型的合同模板，在簽訂合同時應用自己的合同模板。

（四）其他審查注意事項總結

1. 合同文本性審核：一份好的合同可能因為一個小的失誤或差錯使合同的文本質量降低。在具體的工作中。應對合同草稿的每一條款、每一個詞、每一個字乃至每一個標點符合都仔細推敲、反復斟酌。合同前后條款用詞要統一。特別是對于標的物的描述不能有兩種以上的描述或概念。

2. 思維嚴謹：任何違約都沒有借口或機會可以逃避制裁，任何理由都不可讓義務隨意就可以不履行。充分考慮到發生合同糾紛的法律風險，在合同中盡可能將雙方的權利義務及違約責任條款約定清楚。

3. 對于經過招投標程序的：審核合同的實質性條款是否有重大修改，審核合同的價格組成是否唯一。

綜上，合同審查需要注意的地方很多，如何著手審查工作也只是一個參考建議。合同審查工作對審查者的要求比較全面，不僅要有扎實的法律基礎，還要熟悉項目管理、經濟、招投標、財務等相關知識。但是一切的經驗都需要慢慢累積的過程， 通過邊學邊審邊總結， 將知識和實踐結合起來，從而形成自己審查合同的方法和技巧。從而通過合同審查工作，有效保障企業的合法權益和經濟效益。

參考文獻：

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[2]吳江水.完美的合同 ——合同的基本原理及審查與修改（增訂版）[M].北京大學出版社，2010.

[3]胡康生.中華人民共和國合同法釋義[M].法律出版社，1999.

[4]郭龍偉.身邊的合同法：合同實用指南[M].北京法律出版社，2007.

*本文受中國科學院戰略先導專項支持。

（作者單位：中國科學院上海應用物理研究所）endprint