淺析個人財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)混同的法律風(fēng)險

摘要：我國的企業(yè)家尤其是民營企業(yè)家對個人財(cái)產(chǎn)的處置大多存在著個人財(cái)產(chǎn)和企業(yè)財(cái)產(chǎn)混同的情況，而這種混同不僅會給企業(yè)家?guī)韨€人財(cái)產(chǎn)償還企業(yè)財(cái)產(chǎn)的法律風(fēng)險，更會給企業(yè)家?guī)砼灿觅Y金、職務(wù)侵占等刑事法律風(fēng)險，本文主要從如何規(guī)范企業(yè)家個人財(cái)產(chǎn)和企業(yè)財(cái)產(chǎn)，防范企業(yè)家用個人財(cái)產(chǎn)為企業(yè)行為買單的法律風(fēng)險。

關(guān)鍵詞：財(cái)產(chǎn)混同；有限責(zé)任公司；人格獨(dú)立

中圖分類號：D922.291.91文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：2095-4379-（2018）35-0071-02

作者簡介：李明（1982-），男，本科，天津律云律師事務(wù)所，四級律師，研究方向：經(jīng)濟(jì)法。

中國的企業(yè)家尤其是民營企業(yè)家往往存在著“企業(yè)就是我的，企業(yè)的錢就是我的錢，我想怎么花就怎么花的想法”，這其實(shí)是一種不懂法的表現(xiàn)，而且蘊(yùn)藏著巨大的法律風(fēng)險。企業(yè)家一定要意識到家庭財(cái)產(chǎn)、個人財(cái)產(chǎn)和企業(yè)財(cái)產(chǎn)需要進(jìn)行獨(dú)立管理，采取有效的措施，否則會由于二者財(cái)產(chǎn)的混同給自己帶來巨大的法律風(fēng)險，輕則用自己的個人財(cái)產(chǎn)、家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)企業(yè)的債務(wù)，重則身陷囹圄。

一、企業(yè)家個人財(cái)產(chǎn)和企業(yè)財(cái)產(chǎn)混同的理論依據(jù)

公司具有獨(dú)立的人格，是公司法制度的最基本特征，公司一旦成立就在法律上獲得了獨(dú)立的人格，公司自身擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)是公司獲得獨(dú)立人格所必須具備的要素。公司的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)不得混同于該公司的發(fā)起人或股東的財(cái)產(chǎn)。雖然公司所擁有的財(cái)產(chǎn)均來自于其成員對該公司的投資，但該成員如果履行了相應(yīng)的程序，將自己的財(cái)產(chǎn)交給了公司，那么該成員也就放棄了對其財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，只享有公司相應(yīng)的股權(quán)，此時，只有公司才有權(quán)支配該財(cái)產(chǎn)，該成員沒有權(quán)利處分公司的財(cái)產(chǎn)。公司只有擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)才能獨(dú)立的承擔(dān)責(zé)任，公司對外承擔(dān)責(zé)任以其擁有的獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)為限，公司的債權(quán)人也只能以公司的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)為限向公司主張相應(yīng)的債權(quán)。公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)與股東的股權(quán)是公司法權(quán)利體系中兩項(xiàng)基本權(quán)利，股東將自己的財(cái)產(chǎn)投入公司，轉(zhuǎn)為公司財(cái)產(chǎn)，公司對擁有的財(cái)產(chǎn)享有完全的自主支配權(quán)，這一權(quán)利行使方式的轉(zhuǎn)變對于公司而言就是獨(dú)立人格的實(shí)現(xiàn)。要使公司的獨(dú)立人格得以實(shí)現(xiàn)，就應(yīng)當(dāng)將公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)與股權(quán)分開，也就是需要區(qū)分公司的財(cái)產(chǎn)和股東的財(cái)產(chǎn)，使得公司的財(cái)產(chǎn)具有獨(dú)立性，保證公司在經(jīng)營過程中出現(xiàn)資本減少時，股東不能抽回投入公司的財(cái)產(chǎn)，以此保證公司債權(quán)人享有的合法權(quán)利。同時股東還必須放棄對其投入的財(cái)產(chǎn)直接的支配權(quán)，與公司的經(jīng)營權(quán)相分離，目的是要使公司的債權(quán)人能夠相信與之交易的是公司而不是股東，確保交易的安全。我國《公司法》第三條也以法律的形式確定了公司人格獨(dú)立制度。

如果股東為了一己私利實(shí)施某些行為，危害了公司債權(quán)人的利益或社會公共利益，又企圖以公司的獨(dú)立人格制度和股東的有限責(zé)任制度來躲避追究承擔(dān)責(zé)任，濫用公司的獨(dú)立人格和股東的有限責(zé)任，此時需要揭開公司的面紗，通過否認(rèn)公司的獨(dú)立人格和股東的有限責(zé)任，將公司與股東連為一體，讓濫用權(quán)利的股東對公司債權(quán)人直接承擔(dān)連帶責(zé)任，以此震懾破壞規(guī)則的股東，維護(hù)公司獨(dú)立法人制度有限責(zé)任。股東一旦混同個人財(cái)產(chǎn)和企業(yè)財(cái)產(chǎn)導(dǎo)致公司缺乏獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，也就缺乏作為獨(dú)立人格存在的基礎(chǔ)，這是適用公司人格否認(rèn)制度的先決條件。

所以公司法人人格獨(dú)立制度和公司人格否認(rèn)制度是企業(yè)財(cái)產(chǎn)和個人財(cái)產(chǎn)不能混同的法律理論基礎(chǔ)。

二、企業(yè)家與企業(yè)財(cái)產(chǎn)混同的常見現(xiàn)象

（一）個人賬戶和企業(yè)賬戶混為一體，個人賬戶資金和企業(yè)的資金任意調(diào)度。企業(yè)是家庭生活支出的銀行，企業(yè)家隨意從公司財(cái)務(wù)賬戶中支取錢財(cái)，甚至是企業(yè)家的家庭成員的支出也隨意從公司賬戶支取，旅游、日常開銷列入公司的差旅費(fèi)、管理費(fèi)項(xiàng)目。企業(yè)資金周轉(zhuǎn)不靈時，企業(yè)家又將個人的財(cái)產(chǎn)投入到企業(yè)中去。個人賬戶和企業(yè)賬戶之間資金隨意周轉(zhuǎn)。

（二）企業(yè)在融資的時候往往會讓股東個人甚至其家庭承擔(dān)無限連帶保證責(zé)任。我國民營企業(yè)在發(fā)展中都存在融資難的問題，通過銀行貸款渠道獲得貸款往往需要提供房屋抵押或者公司、個人的連帶保證。為了解決資金周轉(zhuǎn)的需要，企業(yè)家往往就會由股東個人或者家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。如企業(yè)最終無力償還欠款時，債權(quán)人向借款的公司主張權(quán)利時，也會把作為保證人的股東或者股東的家庭成員作為共同被告，從而導(dǎo)致股東個人或者家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)了償還責(zé)任。

（三）企業(yè)財(cái)務(wù)制度的不健全，財(cái)務(wù)人員的不專業(yè)。一些民營企業(yè)家為了節(jié)約日常開支，或者是掌控財(cái)務(wù)管理的需要，任用自己的親戚、配偶擔(dān)任財(cái)務(wù)人員，這些人員有時沒有受過系統(tǒng)的財(cái)務(wù)培訓(xùn)，無法在經(jīng)營過程中提供符合法律要求的財(cái)務(wù)記賬和財(cái)務(wù)管理，往往也會在一定程度上引發(fā)公司的風(fēng)險。

三、個人財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)混同的法律風(fēng)險

（一）企業(yè)家或公司股東因財(cái)產(chǎn)混淆，可能產(chǎn)生需要對公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的結(jié)果

根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，如果公司在經(jīng)營過程中產(chǎn)生債務(wù)，公司需要以其所擁有的全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，公司的股東僅以其出資為限承擔(dān)責(zé)任。一般而言，公司的債權(quán)人只能要求公司清償債務(wù)，即使公司破產(chǎn)，也不能因此起訴股東，要求股東償還。理由是基于本文前面論述的公司人格獨(dú)立制度。但在司法實(shí)踐中，由于各種原因?qū)е碌墓蓶|濫用股東權(quán)利，在經(jīng)營中將個人財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)混為一談，嚴(yán)重侵害了公司債權(quán)人的利益。所以我國的《公司法》也規(guī)定了股東濫用權(quán)利和公司法人獨(dú)立地位損害債權(quán)人利益時要依法承擔(dān)的責(zé)任。即要對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。在司法實(shí)踐中常見的股東濫用權(quán)利，個人財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)混同的現(xiàn)象變現(xiàn)為以公司名義承擔(dān)股東個人債務(wù)，隨意挪用公司的財(cái)產(chǎn)，讓公司用公司的財(cái)產(chǎn)為個人債務(wù)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任等等。

因此，個人財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)混同，首要的風(fēng)險就是要對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

（二）企業(yè)在發(fā)展過程中對外借貸或融資，以家庭財(cái)產(chǎn)或個人承擔(dān)保證責(zé)任，導(dǎo)致個人或家庭承擔(dān)了公司債務(wù)。

（三）個人賬戶收取公司往來款，不僅引發(fā)民事法律風(fēng)險，更嚴(yán)重的誘發(fā)刑事法律風(fēng)險

1.首先，個人財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)混同，無法保證公司財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性，導(dǎo)致股東自己的財(cái)產(chǎn)為公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

2.用個人賬戶來收取公司應(yīng)當(dāng)收取的款項(xiàng)，有逃避稅收的嫌疑，如果符合我國稅法的相關(guān)規(guī)定，將面臨行政處罰的風(fēng)險。如果符合刑法規(guī)定的逃稅罪的構(gòu)成要件，還有可能構(gòu)成刑事犯罪。而刑事犯罪追究的主體往往大都是法定代表人或公司的實(shí)際控制人還有直接負(fù)責(zé)人。

3.個人財(cái)產(chǎn)混同于公司財(cái)產(chǎn)，股東可能會涉及職務(wù)侵占罪和挪用資金罪。我國《刑法》第271條規(guī)定：公司、企業(yè)或者其他單位的人員，如果利用職務(wù)上的便利，非法占有本單位財(cái)務(wù)，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。《刑法》第272條規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員如果利用職務(wù)上的便利，將本單位的資金挪用后歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大超過三個月未還的，或者雖未超過三個月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的，或者進(jìn)行非法活動的，處三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本單位資金數(shù)額巨大的，或者數(shù)額較大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑。在司法實(shí)踐中由于民營企業(yè)家有企業(yè)的財(cái)產(chǎn)就是自己財(cái)產(chǎn)的想法，有時會利用職權(quán)隨意處置公司財(cái)產(chǎn)，這樣引發(fā)的后果就是得不償失。因此，民營企業(yè)家一定要牢固樹立個人財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立的法律觀念，否則隨意憑個人意志處分公司財(cái)產(chǎn)，就有可能觸到刑法的紅線。

四、個人財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)混同法律風(fēng)險防范對策

（一）牢固樹立公司法人財(cái)產(chǎn)獨(dú)立地位的觀念

公司作為法律上獨(dú)立的法人主體，其獨(dú)立性不僅體現(xiàn)在責(zé)任承擔(dān)上，還體現(xiàn)在財(cái)產(chǎn)獨(dú)立上。公司的財(cái)產(chǎn)只屬于公司，股東出資后，其出資就轉(zhuǎn)移給公司所有了。作為公司管理層面，處分公司財(cái)產(chǎn)，需要經(jīng)過股東會或董事會同意或者按照公司的章程規(guī)定處分財(cái)產(chǎn)，不能隨便處分公司的財(cái)產(chǎn)，否則就會發(fā)生個人財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)混同的現(xiàn)象，導(dǎo)致股東承擔(dān)相關(guān)連帶責(zé)任。

（二）避免用個人財(cái)產(chǎn)或家庭財(cái)產(chǎn)為公司的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任

一旦股東用個人財(cái)產(chǎn)或家庭財(cái)產(chǎn)為公司債務(wù)承擔(dān)了保證責(zé)任，當(dāng)發(fā)生公司無法償還欠款的情況時，股東個人財(cái)產(chǎn)和家庭財(cái)產(chǎn)就會成為被主張甚至執(zhí)行的對象。

（三）要聘用專業(yè)的財(cái)務(wù)人員，建立規(guī)范的財(cái)務(wù)管理制度

作為股東而言的企業(yè)家一定要規(guī)范企業(yè)的運(yùn)作，尤其是財(cái)務(wù)管理制度，這樣能最大程度上避免個人財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)的混同。另外作為一人獨(dú)資的有限責(zé)任公司，一定要保存好充足的證據(jù)證明個人財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)沒有混同，必要時債權(quán)人應(yīng)及時對公司和股東提起訴訟，要求股東清償債務(wù)，也會在一定程度上降低風(fēng)險。根據(jù)我國法律規(guī)定和司法實(shí)踐，一人有限公司需要對個人財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)沒有混同承擔(dān)舉證責(zé)任，一旦無法證實(shí)二者之間的獨(dú)立，股東肯定要承擔(dān)責(zé)任。該案例筆者在曾經(jīng)代理的案件中屢見不鮮。

（四）運(yùn)用其他家族財(cái)富管理手段降低風(fēng)險

近年來，關(guān)于高凈值人群的財(cái)富管理如火如荼，不僅為高凈值人群在財(cái)產(chǎn)保值增值上提供了良好的法律借鑒，更有效的避免了個人財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)的混同。可以利用多種財(cái)富管理工具實(shí)現(xiàn)：比如夫妻婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)約定、家族信托、家族財(cái)務(wù)傳承、人壽保險合同等綜合手段。

（五）公司無法正常經(jīng)營時應(yīng)積極咨詢法律專家尋求司法救濟(jì)

近年來經(jīng)濟(jì)形式低迷，企業(yè)生存壓力大，很多企業(yè)無法正常經(jīng)營，如果出現(xiàn)資不抵債的情況，一定不要采取隱匿、銷毀賬簿等方式，而是要積極的尋求司法救濟(jì)，咨詢專業(yè)人事。

綜上，公司在經(jīng)營過程中會遇到來自多方面的壓力和風(fēng)險，只有尋求專業(yè)人士的幫助，利用好法律武器，嚴(yán)格隔離個人財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)，才能夠讓企業(yè)走的更長久，才能在企業(yè)發(fā)展壯大的同時讓個人和家庭一同長治久安。

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