對銀行中間業(yè)務(wù)的理解

瞿楊

【摘 要】隨著我國金融行業(yè)的發(fā)展，銀行中間業(yè)務(wù)蓬勃興起，但民眾普遍缺乏對于我國銀行中間業(yè)務(wù)的了解。其實銀行中間業(yè)務(wù)并不復(fù)雜，但是我國現(xiàn)有法律法規(guī)對于其界定還不夠完善，參考一些歐美國家銀行中間業(yè)務(wù)的流程特征對國內(nèi)信托等銀行中間業(yè)務(wù)加以說明，有助于加強(qiáng)民眾對于相關(guān)金融事務(wù)的理解，進(jìn)一步促進(jìn)銀行中間業(yè)務(wù)的發(fā)展。

【關(guān)鍵詞】銀行中間業(yè)務(wù)；信托；國際貿(mào)易

一、相關(guān)概念界定

銀行的中間業(yè)務(wù)（intermediary business）是指商業(yè)銀行在資產(chǎn)與負(fù)債的基礎(chǔ)上，利用其技術(shù)、信息、機(jī)構(gòu)、信譽等優(yōu)勢，不運用或者較少運用其資金，以中間人或代理人的身份替客戶經(jīng)理收付、咨詢、代理、擔(dān)保和其他委托事項，提供各類金融服務(wù)而收取一定費用的業(yè)務(wù)。目前國際上最常見劃分中間業(yè)務(wù)種類的依據(jù)是收入來源標(biāo)準(zhǔn)，美國銀行業(yè)根據(jù)收入來源將中間業(yè)務(wù)分為以下五類：一是信托業(yè)務(wù)，指信托部門產(chǎn)生的交易和服務(wù)收入；二是投資銀行和交易業(yè)務(wù)，指證券承銷、從事金融交易活動所產(chǎn)生的收入；三是存款賬戶服務(wù)業(yè)務(wù)，包括賬戶維護(hù)等；四是手續(xù)費類收入，包括信用卡收費、貸款證券化、抵押貸款再融資服務(wù)收費、共同基金和年金的銷售、自動提款機(jī)（ATM）提款收費等；五是其他手續(xù)費類收入，包括數(shù)據(jù)處理服務(wù)費、各種資產(chǎn)出售收益等。【1】

信托（Trust and Assert securitization）是指被委托人為了自己或者第三者的利益，將自己的財產(chǎn)和有關(guān)事務(wù)委托給所信任的人或組織代為管理和經(jīng)營的經(jīng)濟(jì)行為，是一種以信任為基礎(chǔ)，以資財為核心的財產(chǎn)管理制度。信托的主體涉及三方，即委托人（trustor）、受托人（trustee）、受益人（beneficiary），受托人在委托人的授權(quán)下為了特定目的在權(quán)限內(nèi)管理財產(chǎn)，這個目的往往涉及到第三人。在市場經(jīng)濟(jì)高度發(fā)展的今天，商業(yè)銀行作為市場中經(jīng)營能力最強(qiáng)和社會信譽最高的金融機(jī)構(gòu)，已經(jīng)成為信托業(yè)發(fā)展的重要組成部分。商業(yè)銀行開展信托業(yè)務(wù)的意義在于通過有效的組合資產(chǎn)，投資資本市場、貨幣市場與實業(yè)投資領(lǐng)域，拓寬業(yè)務(wù)經(jīng)營與產(chǎn)品范圍，為客戶提供更豐富的金融產(chǎn)品和服務(wù)，同時提高銀行的盈利能力。但是，信托業(yè)務(wù)在我國商業(yè)銀行中才剛剛起步，在其發(fā)展過程中出現(xiàn)了很多問題，其中最為明顯也最為關(guān)鍵的是我國對于信托的立法仍完善不以及對于信托的不當(dāng)管制。

二、國內(nèi)外銀行信托業(yè)務(wù)的不同

對比國內(nèi)外銀行中間業(yè)務(wù)的情況，傳統(tǒng)的結(jié)算、匯兌、代收代付以及信用卡、信用證等產(chǎn)品產(chǎn)生的爭議較小，相關(guān)的規(guī)章制度也較為完善，而對于信托業(yè)務(wù)、項目融資、銀團(tuán)貸款組織安排，收購兼并顧問等政策允許、市場需求較大的業(yè)務(wù)，因其交易過程和涉及的法律關(guān)系都較為復(fù)雜，國內(nèi)外發(fā)展很不平衡，產(chǎn)生的爭議也較大。因此本文將以信托業(yè)務(wù)和商業(yè)銀行跟單信用證業(yè)務(wù)為重點闡述對于銀行中間業(yè)務(wù)的理解

我國現(xiàn)行的《信托法》未在信托設(shè)立的成立上明確財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移這一要件，而究其實質(zhì)，就是想在立法上回避信托財產(chǎn)所有權(quán)的歸屬問題。信托一個非常特殊的地方就在于信托客體即財產(chǎn)權(quán)（property rights）的“雙重所有權(quán)”。在信托的運作過程中，資財?shù)谋硐笏袡?quán)屬于受托人，真實所有權(quán)到底歸屬于誰在理論上仍未達(dá)成一致，但在信托成立后，信托財產(chǎn)的所有權(quán)發(fā)生了轉(zhuǎn)移這一點上沒有爭議，這就保證了信托財產(chǎn)不能被委托人的債權(quán)人強(qiáng)制執(zhí)行，也不能被受托人的債權(quán)人強(qiáng)制執(zhí)行，信托財產(chǎn)的收益只能由受益人享有，這也是信托不同于委托，捐贈等其他類似制度的本質(zhì)特征之一。但多數(shù)財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，尤其是不動產(chǎn)，是需要登記公示的，【2】在國外存在實際可操作的信托登記（Trust Registration），比如美國，美國商業(yè)銀行借助兩個賬戶為顧客提供信托服務(wù)——信托賬戶和代理賬戶，通過信托賬戶，顧客即委托人依法將資產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移給銀行即受托人，而通過代理賬戶，顧客使銀行為其提供特殊的服務(wù)。而在我國，缺乏對信托登記的解釋，將信托登記混合成轉(zhuǎn)讓登記，削弱了信托財產(chǎn)的獨立性，這在一定程度上和信托的“雙重所有權(quán)”就產(chǎn)生了矛盾，使得信托財產(chǎn)在登記后和受托人的固有財產(chǎn)混在一起難以區(qū)分，對受益人的利益造成損害。此外，我國對于銀行信托業(yè)務(wù)的管制存在著互相沖突的情況。我國2001年頒布的《信托法》規(guī)定：“受托人采取信托機(jī)構(gòu)形式從事信托活動，其組織和管理由國務(wù)院制定具體辦法。”，但根據(jù)《信托投資公司管理辦法》，未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，任何單位和個人不得經(jīng)營信托業(yè)務(wù)。這在一定程度上就造成了對于信托業(yè)務(wù)的管理各自為政甚至相互沖突的情況。在我國，商業(yè)銀行受中央人民銀行的監(jiān)管，作為銀行中間業(yè)務(wù)的信托就更加受制于央行的管轄，而央行為了保證金融市場的秩序和穩(wěn)定，往往采取壓縮限制信托業(yè)務(wù)的方法，信托業(yè)務(wù)的發(fā)展自然也就困難重重。

三、銀行中間業(yè)務(wù)流程

商業(yè)銀行另一個重要也較為復(fù)雜的中間業(yè)務(wù)就是商業(yè)銀行跟單信用證。商業(yè)銀行信用證（documentary letter of credit）是銀行界與商業(yè)界為解決國際商事交易各方當(dāng)事人的利益沖突而發(fā)展起來的國際結(jié)算工具，根據(jù)UCP500對信用證所下的定義，信用證是指開證行應(yīng)申請人（買方）的要求或按其指示向受益人簽發(fā)的規(guī)定在符合一定條件時保證付款的書面承諾文件。其中，最為常見的便是跟單信用證。在國際貿(mào)易中，買賣雙方為了保證自身的利益，買方擔(dān)心預(yù)付款后賣方不發(fā)貨，賣方擔(dān)心在發(fā)貨或者提交運貨單據(jù)后買方不付款，為了增強(qiáng)交易安全，需要兩家銀行作為買賣雙方的保證人，代為付款收單，以銀行信用代替商業(yè)信用，跟單信用證制度和擔(dān)保制度實際上有著極為相似的制度效果，但銀行的信用證業(yè)務(wù)是獨立于買賣合同的，擔(dān)保則不然。

在跟單信用證的交易過程中，最基本的幾個當(dāng)事人是開證申請人（applicant）一般為買方、開證行（Issuing bank）、受益人（beneficiary）一般為賣方、通知行（Advising bank）。在買方和賣方達(dá)成協(xié)議包括貨物的運輸方式、付款時間、最晚到達(dá)期限以及使用的國際慣例后，買方會向銀行申請開立信用證，銀行在評估開證申請人的信用度或者要求其支付一定數(shù)額的現(xiàn)金后，開具信用證；開證行開具信用證后，通知通知行；通知行收到后通知賣方；賣方在檢查信用證和買賣合同相一致后發(fā)貨，并將發(fā)貨提單交付給通知行；通知行在確認(rèn)發(fā)貨提單無誤后付款給賣方，同時將發(fā)貨提單提交給開證行；開證行再對提單進(jìn)行核查，確認(rèn)沒有問題之后立刻償還通知行的貨款；開證行將提貨單據(jù)交給買方并從買方那取款；買方憑借提貨單據(jù)提取貨物，雙方交易完成。由以上過程可以看出，信用證的實質(zhì)就是將錢與貨物的交易變成了單據(jù)的交易，而單據(jù)的流向由兩方的銀行來把關(guān)，只要信用證項下的賣方交來符合信用證要求的單據(jù)，開證行就必須對賣方或其指定人付款。

按照國際貿(mào)易的一般做法，如果開證行拒付，付款行可向賣方追索，如果賣方不返還貨款，付款行可以對貨物進(jìn)行拍賣。但此時就出現(xiàn)了一個問題，付款行對貨物進(jìn)行拍賣是基于銀行對于貨物有一種默示的質(zhì)押權(quán)，而這種質(zhì)押權(quán)又是以賣方仍擁有貨物的所有權(quán)為前提的。【3】而提單項下貨物所有權(quán)的歸屬在現(xiàn)有的國際公約中都沒有具體的規(guī)定。在跟單信用證的交易過程中，提取貨物與收到貨款并沒有嚴(yán)格的時間上的先后關(guān)系，賣方提交提貨單后，買方取得貨物之前，貨物的所有權(quán)應(yīng)歸屬于買方還是賣方，各國的規(guī)定都不盡相同。按照我國《民法通則》和《合同法》，財產(chǎn)的所有權(quán)自財產(chǎn)交付時轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

按照上述條款，提單項下的貨物所有權(quán)仍然歸屬于賣方，筆者認(rèn)為，這種規(guī)定對于付款行的權(quán)益保障是有利的，在信用證業(yè)務(wù)運行正常的情況下，銀行無需關(guān)心合同的履行和貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，但是當(dāng)開證行資金鏈?zhǔn)茏杌蛘咂飘a(chǎn)的情況下，如果此時貨物的所有權(quán)仍屬于賣方，付款行就可基于默示的質(zhì)押權(quán)，作為一個擔(dān)保權(quán)人介入到貨物的買賣中來。

【參考文獻(xiàn)】

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[3]汪鐵，朱蔚云. 提單項下貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移[J]. 國際貿(mào)易問題，2002，（08）：37-39