論中國互聯網醫療發展的現實困境及法律解決

雷濟菁　黎樺

【摘要】我國現階段依然存在醫療資源緊缺，且分布不均，優勢醫療資源主要集中在大中城市，人民群眾看病貴看病難等問題，這一問題直接影響到人民群眾的獲得感和幸福感。隨著互聯網的迅速發展，互聯網醫療開始進入人們的生活。本文通過分析互聯網醫療發展的現狀，結合其存在的現實問題，即互聯網醫療技術平臺建設、虛假醫療廣告、患者的隱私保護、互聯網執業醫師認定、互聯網醫療領域法制建設等問題展開研究，同時參照世界其他國家在此領域較為成熟的做法，總結出了加快互聯網醫療立法、加強互聯網醫療平臺建設、完善互聯網醫師執業制度、積極引導患者樹立正確就醫觀、加強政府職能部門監管和國家提供政策扶持等措施來彌補互聯網醫療在發展中的缺陷，推動其健康發展。

【關鍵詞】民法 互聯網醫療 法律解決

一、我國互聯網醫療面臨的現實困境

從微觀看，互聯網醫療相關方主要包括互聯網醫療平臺、醫療機構、執業醫師、患者以及相關醫療信息等，從宏觀看，還包括醫療費報銷政策及互聯網醫療監管等。目前，從我國互聯網醫療表現出的問題來看，互聯網醫療主要有兩大方面的現實困境需要解決。

（一）互聯網醫療的法律監管缺位

1.互聯網醫療廣告監管問題。2013年3月5號互聯網實驗室對外發布了《關于搜索推廣中的違法醫療廣告情況調查》報告（以下簡稱《報告》）。《報告》公布了虛假醫療廣告的4大表現：

一是禁售虛假藥品信息通過搜索引擎死灰復燃。國家食品藥品監督管理局從2008年開始發布互聯網違法發布虛假藥品信息的網站名單，至2012年底累計共發布20期，300多家網站被查封。但是，這些虛假藥品信息依然在互聯網上存在，一些被查封網站通過改頭換面，重新注冊，依靠搜索引擎進行相關關鍵字推廣來繼續銷售虛假藥品。調查發現，2012年國家食品藥品監督局發布的三期《關于違法發布虛假藥品信息銷售藥品網站的公告》中涉及到無國家藥品準字的藥品共計26款，在百度依然存在推廣鏈接的藥品為14款，占總量的53.8%。

二是競價排名為虛假藥品廣告打開方便之門。搜索引擎對于常見疾病的關鍵詞進行競價排名，因此搜索這些常見疾病，便會出現大量醫藥廣告信息。這些廣告中，便存在無國家藥品準字批號的產品，冒充合法藥品進行銷售，危害相當嚴重。本次調查通過百度推廣鏈接共購買18款“藥品”，其中14款在國家食品藥品監督查詢不到相關準字。

三是競價排名為山寨機構提供推廣途徑。在搜索引擎的競價排名中，很多不知名醫院或違法的山寨醫療機構，通過占用相關關鍵詞，“冒用”知名品牌、機構、產品，進行混淆性推廣，誘使患者消費，獲取巨額利益。調查共對北京91家醫院進行了調查，發現四成醫院在百度被進行了山寨推廣，存在冒名頂替的情況。例如，在某搜索引擎中搜索“北京復興醫院”（北京最具知名度的婦科三甲醫院之一），可以看到至少三個山寨機構的信息，且顯示在搜索結果頁面的頂部。

四是搜索引擎為違規醫療廣告提供推廣。衛生部于2006年10月公布的《醫療廣告管理辦法》，曾讓一度泛濫的電視、報紙醫療廣告得到初步遏制。在2016年新修訂中，更是從醫療廣告發布前的審查制度、醫療廣告內容的限制以及對違法醫療廣告的處罰力度的加大三個角度嚴格監管醫療廣告。在2016年新修訂出臺的《醫療廣告法》中，明確由省級衛生行政部門對醫療廣告內容進行事前監督，只有在獲得《醫療廣告審查證明》后，醫療機構方可發布廣告。另外，新的《醫療廣告法》的第六條與第七條從積極與消極兩個方面限制了醫療廣告的內容，使其內容僅限于名稱、地址、所有制形式、醫療機構類別等8項基本內容：并禁止涉及醫療技術、診療方法、保證治愈或者隱含保證治愈、宣傳治愈率等診療效果的內容，還禁止利用新聞形式、醫療資訊服務類專題節（欄）目發布或變相發布醫療廣告。這一修訂更是契合了最新的《廣告法》的內容。

2.網絡醫療監管類型缺失。2009年衛生部發布的《互聯網醫療保健信息服務管理辦法》（以下簡稱《醫療信息管理辦法》）和2015年試行的《遠程醫療服務管理辦法》（以下簡稱《遠程醫療辦法》），對推動我國互聯網醫療取到了積極作用，但也應清醒地認識到，該《辦法》對于互聯網醫療所起到的作用有限。實際上，無論是早有的《醫療機構管理條例》、《執業醫師法》，還是近年推出的《醫療信息管理辦法》、《遠程醫療辦法》，對現今日益類型多樣化的網絡醫療服務模式，既缺乏分類管理，又缺乏明確定性。

首先，《醫療信息管理辦法》的實際落腳點僅僅是“向上網用戶提供醫療保健信息的服務活動”，實際只是規范互聯網醫療保健信息傳播的科學、準確，針對的是醫療知識宣傳，并不是針對網絡醫療的法律規制。而醫療知識宣傳僅僅是網絡醫療的一個子集，這使得面對日益多樣的網絡醫療形態，《醫療信息管理辦法》作用十分有限。

其次，2015年試行的《遠程醫療辦法》雖然有的放矢地針對兩種遠程醫療服務類型（既兩個醫療機構網上合作的一般遠程醫療模式和醫療機構通過網絡控制醫療設備向患者提供服務的特殊遠程醫療）進行了規制，但主要停留在資格審核、執業規則這兩方面的制定，并將許多具體的遠程醫療操作規范通過準用性規則和委任性規則的方式，交給原來的《執業醫師法》、《醫療機構管理條例》、《醫療事故處理條例》及后續立法來補全，更缺乏在發生醫療事故時法律責任的明確分配，仍有不少局限。

實際上，互聯網與醫療行業結合所產生的服務模式也并不限于遠程醫療，廣義上來說，互聯網醫療既包括遠程醫療，又包括以互聯網為載體建立的電子處方、健康教育宣傳、電子健康檔案管理、遠程治療和康復管理，而今年出臺的各種管理辦法，實際只能針對局部的某幾種類型進行有限的監督管理，不僅無法整體上對網絡醫療進行全面的、有層次的定性，更無法統籌不同互聯網醫療形式的準入標準，容易留下法律漏洞。

（二）醫療侵權問題

1.患者生命健康權問題。揚子晚報曾刊登過一則消息：某地的市婦幼保健院接診過一例16歲少年病患，他脖子出現包塊，因“上網看病”耽誤病情3個月，導致淋巴瘤惡化。這種網絡問診因為非面對面問診導致了各種諸如：診斷出現偏差毫無效果、耽誤時間導致病情惡化、診斷錯誤食藥引起新病等醫療事故的發生……這些問題的存在一方面要求患者應高度重視自身健康問題，另一方面也反應了部分醫師對患者的生命健康權的漠視。而由于類似的“網上看病”缺乏完善的病例檔案保管機制，進而很難實現《侵權責任法》通過病歷開示的方式達到舉證責任倒置的目的。這導致本是偏向保護患者處于弱勢地位的責任分配在網絡問診領域成了空中樓閣，無法具體適用。

2.患者的隱私保護問題。盡管互聯網醫療解決了常規看病部分病情難以向醫師當面明說的尷尬，但是患者隱私保護也不容忽視。如某病患在一家醫療機構上在線問診結束后，當晚就收到了一條短信給他介紹近幾年在國外治療相同疾病的案例，然后宣傳某家醫院正好擁有這項技術。這種例子數不勝數，隨著新興媒體的崛起，在為我們提供便利的同時它所附帶的弊端也不容小覷，網絡媒體傳播速度極快，覆蓋面極廣，如果做不好患者隱私保護工作，甚至人為泄露患者隱私，必然給廣大患者帶來危害。

3.互聯網醫療機構之間以及執業醫師之間相互侵權問題。從目前情況看，一些不知名的小醫院小診所往往打著著名醫院的牌子為患者治病，少數醫生也以某方面的“專家”或直接以名醫的噱頭為患者看病。這些“山寨”醫療機構和執業醫師在賺取利益的同時，也給合法的其它醫療機構和執業醫師造成侵權，甚至給不明真相的患者造成損害甚至貽誤病情。

二、域外考察：西方代表性國家（地區）互聯網醫療立法與監管

（一）美國

美國在互聯網醫療立法方面重點關注下面幾個方面：執業許可、安全保障、認證和授權、保險支付與政府補助等。到2016底美國有一半以上的州以立法形式，推進互聯網醫療服務成為常規醫療服務項目的部分內容。在諸多立法中，美國特別注重對患者醫療信息的保護。如許多州為強化對病患的保護，立法要求提供州內遠距醫療服務的醫療機構或醫師在提供服務前應先進行注冊，向病患告知并獲得其同意，記錄并保護病患的病歷資料。而在醫療信息保護方面，美國早在1996年便通過了《美國健康保險便攜與責任法案》（HIPAA），為醫療信息的使用與披露、病人隱私安全等制定了一系列原則性條款。隨著信息技術的發展，HIPAA法案也在不斷完善，針對醫療信息使用的技術標準進行更新。此外，美國政府還頒布了《個人健康信息隱私國家標準》、《衛生信息技術促進法》、《患者知情同意白皮書》等來保護患者的隱私安全。

（二）歐盟

歐盟各國在互聯網醫療立法方面特別重視醫生和患者識別對方的身份，將身份識別作為解決責任和賠償問題的基礎。歐盟國家關于醫生和患者的身份識別主要表現為4個方面：醫生是否匿名提供互聯網醫療服務，患者是否匿名利用互聯網醫療服務，醫生身份識別的方式，患者身份識別的方式等。如德國明確要求醫生不得匿名提供互聯網醫療服務，而患者可以匿名利用互聯網醫療服務。同時，在醫療責任保險和患者保險方面以及電子處方方面，歐盟各國根據各自實際都作了相應的規定。

在監管方面，歐盟有些國家由醫學會對互聯網醫療行為進行監督，有些國家則由政府部門進行監督。如法國以法律形式對互聯網醫療的定義、實施條件、醫生資格和協議等方面做了明確規定。歐盟還專門制定了《歐盟個人數據保護條例》和《一般資料保護規章》加強對患者個人醫療信息的監管。

三、我國互聯網醫療相關法律的完善建議

1、運用新《民法總則》規定保護個人信息安全。

網絡的發展速度，使得個人信息在不同的地域、國界依然能夠高速的傳播。近幾年，公民個人信息受侵害的事情屢屢發生，產生的社會影響很大，所以對于個人信息保護的立法問題社會普遍呼聲較高，終于在最新修改的《民法總則》中個人信息保護被寫進法律。

互聯網醫療同樣依托于互聯網這個平臺，而其中的個人信息安全存在的問題主要是平臺非法出售患者個人信息。實際上，網絡環境下，個人醫療信息受侵犯的風險必然是上升的，因為此時的侵權主體不僅包括作為自然人存在的其他網絡用戶，更包括網絡服務提供商。這類網絡服務提供商包括輸入商、信息整理商、電子商務供應商、引擎和搜索供應商。從民法角度看，性質上這類網絡服務商都屬于“非法人組織”。

2、加快互聯網醫療立法進程。醫療衛生與我們的生活聯系緊密，然而近幾年我國醫學界存在的問題依然很多，在現實生活中，醫患矛盾備受矚目，甚至很多事件都上升到了刑事的層面。而網絡在線問診則仍處于發展中的狀態，缺陷也日益暴露了出來，也發生了很多令人惋惜的事情。網絡不同于實體，發展方式也十分不同，在線問診的未來是不可預知的，但是我們可以為它修枝剪葉，規范其發展方向，所以應該加快立法進程，借鑒世界上其他國家的先進經驗，結合自身國情，制定相關法律，減少醫療問題的發生。在湖北省，衛生廳依照國家有關法規《互聯網信息服務管理辦法》（國務院令第292號）和《互聯網醫療保健信息服務管理辦法》及本辦法負責對湖北省內開辦醫療衛生機構網站、預防保健知識網站或者在綜合網站設立預防保健類頻道向上網用戶提供互聯網醫療保健信息的服務活動，在其主辦單位向電信管理部門申請經營許可或者履行備案手續前，對主辦單位資質條件及網站信息內容進行前置審核。具體核查：網站名稱是否規范，主辦單位是否真實合法并具備提供互聯網醫療保健信息服務的資格；申請材料是否齊全，申請材料信息內容是否完整無誤：與網站欄目性質對應的專業人員、機構性質、網站設施和網絡技術措施是否滿足要求：網站相關管理制度和技術措施是否健全，并符合國家相關法律法規或行業標準的規定：網站欄目設置及信息內容是否符合國家相關法律法規的規定。根據《湖北省互聯網醫療保健信息服務前置審核管理辦法》第十五條，未經過湖北省衛生廳審核同意，在湖北省內擅自從事互聯網醫療保健信息服務的，由湖北省衛生廳通報湖北省通信管理部門，并依法予以查處。

四、結語

互聯網醫療的飛速發展既讓人欣喜又讓人擔憂，一方面，互聯網作為新興消費平臺的興起，醫療借助這一平臺改善了醫療資源分配不均、民眾看病難等問題的確讓人民享受了信息化帶來的便利。另一方面，我們也不能忽視其中存在的諸多問題。完善立法，加快制定行業規則、技術規范迫在眉睫。希望在不久的將來我們能夠迎來一個安全、便利的互聯網醫療時代。