中國私募行業(yè)合規(guī)研究報告（上）

徐繼金

2013年6月1日施行的新《證券投資基金法》將非公開募集基金，即私募基金，正式納入國家法律監(jiān)管體系，中國私募基金行業(yè)迎來了大發(fā)展。各種類型私募基金作為金融產業(yè)的生力軍，對于優(yōu)化金融資源配置、豐富多層次資本市場具有重要意義。

截至2017年底，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會已登記私募基金管理人22446家，已備案私募基金66418只，私募基金管理人員工總人數(shù)23.83萬人，管理基金規(guī)模達11.10萬億元。

4年的時間，私募行業(yè)實現(xiàn)了大發(fā)展。但在此過程中不規(guī)范問題隨之而來。2014-2017年，證監(jiān)會對773家私募機構開展了專項檢查，占行業(yè)總規(guī)模的1.64%。檢查過程中發(fā)現(xiàn)存在較嚴重問題的私募機構有204家，占比為26.4%。

2017年8月30日，國務院法制辦公室發(fā)布《私募投資基金管理暫行條例（征求意見稿）》，相對于之前的《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》）大幅度提高了處罰標準，私募違規(guī)行為動輒處以高達100萬元的罰款。2017年11月17日央行等五部門聯(lián)合發(fā)布《關于規(guī)范金融機構資產管理業(yè)務的指導意見（征求意見稿）》，將私募基金囊括在內，規(guī)范資金池業(yè)務、打破資管業(yè)務剛性兌付。證監(jiān)會發(fā)布的《投資者適當性管理辦法》正式施行；中基協(xié)相繼發(fā)出登記備案細則，要求私募公司專業(yè)化運營，對部分機構關閉了準入的大門。2017年的種種政策和動態(tài)，體現(xiàn)了監(jiān)管部門整頓規(guī)范私募行業(yè)的決心。

合規(guī)經(jīng)營是私募管理人開展業(yè)務的基礎。在私募大發(fā)展、經(jīng)歷嚴監(jiān)管、面臨新變化的情況下，我們進行了中國私募行業(yè)的合規(guī)研究，立足于已公開的違規(guī)實例和法律法規(guī)，通過證監(jiān)會、各地證監(jiān)局、中基協(xié)、全國股轉公司的公開信息，從數(shù)千個通知、公告中選取了私募行業(yè)2014-2017年177次處罰或信披公告，歸納出10大類58個違規(guī)點，共計459次違規(guī)實例進行分析，涉及159家公司。只有以史為鑒，熟知法律，掌握既往處罰案例，才能了解深層次的規(guī)律及相關性。

私募違規(guī)行為分布

我們根據(jù)私募行業(yè)法律法規(guī)規(guī)范的具體細則，提煉出58個違規(guī)點，這些違規(guī)點分布在10大類私募行為中，分別為登記備案、基本情況、公開宣傳、適當性、募集行為、財產安全、投資行為、內控制度、信息披露、產品設計。

總體上來看，各私募行為的違規(guī)次數(shù)大體都呈增長態(tài)勢。反映了私募行業(yè)自2014年納入國家監(jiān)管框架以來，以證監(jiān)會為主的監(jiān)管體系對私募基金管理人的監(jiān)管也來越嚴格。

具體來看，私募行為違規(guī)情況表現(xiàn)出兩種不同的變化趨勢：一方面，財產安全、適當性、投資行為等六個方面每年違規(guī)次數(shù)都呈現(xiàn)增長趨勢：財產安全由0增至12次，最后達到26次；適當性由6次爆發(fā)增長至43次，第三年達到48次；投資行為由13次增長至18次，第三年達到28次。這六大方面違規(guī)次數(shù)持續(xù)增長態(tài)勢能夠說明其是監(jiān)管機構的監(jiān)管重點，同時也能夠說明私募基金管理人在這幾個方面不夠規(guī)范，頻繁觸犯相關的法律法規(guī)，合法合規(guī)意識有待提高。

另一方面，登記備案、公開宣傳、募集行為等三個方面違規(guī)次數(shù)出現(xiàn)先增后降的趨勢：登記備案由8次快速增長至41次，隨即回落到27次；公開宣傳由6次增長至28次，隨后減少至25次；募集行為由6次，經(jīng)歷過3倍左右的增長速度達到20次，又減少到11次。這三大方面違規(guī)次數(shù)先增后減態(tài)勢，說明在嚴監(jiān)管的環(huán)境下，登記備案等私募行為的違規(guī)情況引起了私募基金管理人的重視，并采取得當?shù)奶幚泶胧e極整改，從而實現(xiàn)合法合規(guī)經(jīng)營。

不同業(yè)務類型私募行為違規(guī)情況

私募基金管理人按其管理的資產類別可以分為私募股權及創(chuàng)投基金管理人、私募證券投資基金管理人、其他私募投資基金管理人。

如圖顯示，三種類型違規(guī)管理人數(shù)量及各自違規(guī)次數(shù)占比分布。在私募基金管理人總體家數(shù)中，股權及創(chuàng)投類占比最大，達到60%，是整個私募行業(yè)的主體機構類型；證券類是第二大機構類型，占比為37%；其他類占比3%。但研究發(fā)現(xiàn)，違規(guī)機構數(shù)量中證券類占比47%，股權及創(chuàng)投類占比為59%。可見證券類相對于股權及創(chuàng)投類違規(guī)占比更大，違規(guī)程度更為嚴重。

對于證券類私募基金管理人，一是《基金法》和《證券法》兩部法律對證券類基金管理人有更多的規(guī)范，對于股權及創(chuàng)投類私募基金管理人，現(xiàn)有的法律并沒有對其做出全面直接的規(guī)范，只有《暫行辦法》對私募基金管理人進行了整體的規(guī)范，但是從實際的行政監(jiān)管措施及處罰的情況來看，《暫行辦法》處罰程度較輕，難以起到規(guī)范和震懾作用。二是證券類私募基金管理人與公開交易市場關聯(lián)度高，其投資行為不規(guī)范更易觸發(fā)《證券法》《證券投資基金法》以及證監(jiān)會、上海證券交易所、深圳證券交易所的規(guī)定，違規(guī)后被懲處的幾率較大。

2017年出臺的《國務院條例》（征求意見稿），對私募基金行業(yè)的行為規(guī)范作了更全面、細致的規(guī)定，處罰標準也大幅度提高，無疑會提高股權及創(chuàng)投類私募基金管理人的違規(guī)成本。相比而言，股權及創(chuàng)投類私募基金管理人今后要提高對合法合規(guī)的重視程度。（中募網(wǎng)絡科技（北京）股份有限公司羅藝辰對本文亦有貢獻）