中外近代民商法比較

孫冰

【摘 要】中國(guó)和日本在文化傳統(tǒng)與法律傳統(tǒng)上都很相似。然而，舊日本明治政府在短時(shí)間內(nèi)，通過(guò)法制改革，逐步建立起基本完整的日本明治民法，為其未來(lái)的發(fā)展提供了法律上的保障。而舊中國(guó)卻一直是積貧積弱，直至1911年南京國(guó)民政府建立，才開(kāi)始有了現(xiàn)代意義的民法典，即《中華民國(guó)民法》。對(duì)兩部民法進(jìn)行比較，會(huì)發(fā)現(xiàn)在立法原則上、編制結(jié)構(gòu)上均有所不同。并對(duì)現(xiàn)代立法有著重要影響，本文將著重對(duì)此進(jìn)行闡述。

【關(guān)鍵詞】民法近代化；中華民國(guó)民法；明治民法

一、《中華民國(guó)民法》和日本明治民法的對(duì)比

中日兩國(guó)在近代分別出臺(tái)了第一部代表近代立法性質(zhì)的民法典即《中華民國(guó)民法》和明治民法。并可視為中日兩國(guó)民法近代化完成的標(biāo)志。

（一）立法原則比較

l、《中華民國(guó)民法》所奉行的是“三民主義”的立法原則，采用民商合一的體制。

以民族、民權(quán)、民生為內(nèi)容的“三民主義”是孫中山所倡導(dǎo)的民主革命綱領(lǐng)，是其民主思想的精髓和高度概括。是中國(guó)國(guó)民黨信奉的基本綱領(lǐng)。以此為指導(dǎo)思想進(jìn)而實(shí)現(xiàn)國(guó)富民強(qiáng)、天下為公的大同社會(huì)。南京國(guó)民政府以其為治國(guó)方略，同時(shí)作為立法活動(dòng)的根本要義。圍繞此立法實(shí)踐確立民國(guó)民法的雛形。

2、日本明治民法以社會(huì)本位為立法原則，并確立民商分制。

19世紀(jì)后期，日本明治維新開(kāi)始大量吸收西方民主、社會(huì)、立法等多方面現(xiàn)代思想。并以法國(guó)民法典為基礎(chǔ)，加入社會(huì)本位思想，創(chuàng)立了日本明治民法。其集中體現(xiàn)了以社會(huì)整體利益為基礎(chǔ)并偏重“社會(huì)公利性”，主體權(quán)利義務(wù)的設(shè)定以其應(yīng)承擔(dān)的社會(huì)責(zé)任為準(zhǔn)則。這種核心思想并不會(huì)出現(xiàn)“水土不服”的問(wèn)題。日本從幕府時(shí)期至近代，傳統(tǒng)的自我犧牲精就成為了其民族核心。明治民法的出現(xiàn)切中要義的符合當(dāng)時(shí)日本的需求，為其后的民粹主義乃至軍國(guó)主義的盛行起到了推波助瀾的作用。

（二）編制結(jié)構(gòu)的比較

1、《中華民國(guó)民法》的主要編制形式

《中華民國(guó)民法》共1226余條，共有五編，分別是總則、債、物權(quán)、親屬、繼承。包括：首章法例；第二章人；第三章物等，共7章152條。

2、明治民法的主要編制形式

明治民法總共1146余條，也是有五編，分別是總則、物權(quán)、債權(quán)、親族、繼承。第一編總則編，包括：人、法人、物、期間、時(shí)效，共6章174條。第二編物權(quán)編囊括了：總則、占有權(quán)、所有權(quán)等，共10章224條。

近代德國(guó)的潘德克吞法典編制方法是《中華民國(guó)民法》和日本明治民法的最主要的編制方式，總的看來(lái)共有三點(diǎn)不同：一是名稱略有區(qū)別，日本明治民法中的“債權(quán)編”在《中華民國(guó)民法》中被稱為“債編”；二是排版方式的順序不同，日本明治民法則采取的是物權(quán)篇在前，債編在其后。而《中華民國(guó)民法》是債編在物權(quán)編之前，兩者剛好相反；三是如前所訴《中華民國(guó)民法》采民商合一的體制，民法典中囊括了商法的內(nèi)容，而日本明治民法另外制定單獨(dú)的商法典，并采民商分立原則，。

二、兩部法典的影響與評(píng)價(jià)

《中華民國(guó)民法》不僅創(chuàng)立時(shí)間較早，是中國(guó)數(shù)千年歷史上第一部頒布實(shí)施的具有現(xiàn)代意義的民法典，而且該法典在我國(guó)的臺(tái)灣地區(qū)一直沿用至今。雖然近年來(lái)補(bǔ)充、完善其主要內(nèi)容，但其立法出發(fā)點(diǎn)和基本內(nèi)容卻未較大的變化。雖然也存在較為明顯的弊端，較大的時(shí)代約束性。但其內(nèi)容以保留中國(guó)傳統(tǒng)法律中的原則為基礎(chǔ)，總結(jié)了清末民初的各種法制改革和在立法方面的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，兼容并包的吸收了西方先進(jìn)的法律理論和制度，一定程度上建立了一整套符合中國(guó)國(guó)情民風(fēng)的法律體系。

明治民法以近代法國(guó)、德國(guó)民法典為創(chuàng)造藍(lán)本。使其法典本身的原始屬性上就具有了較為鮮明的資本主義法典性質(zhì)。法典自身集中體現(xiàn)了當(dāng)時(shí)日本民法學(xué)家的最高水平。并且是日本歷史上第一部真正實(shí)施的民法典。自頒布實(shí)施以來(lái)，雖歷經(jīng)百余年的多次修正，但一直沿用至今。明治民法的頒行，不僅使現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活中的民事行為有法可依，而且極大地促進(jìn)了日本發(fā)學(xué)的發(fā)展，為日本修改不平等條約、收回治外法權(quán)起到了積極的推動(dòng)作用。該民法典出臺(tái)以后，對(duì)其他亞洲國(guó)家的民事立法都產(chǎn)生了廣泛而深遠(yuǎn)的影響。

【參考文獻(xiàn)】

[1] 汪揖寶.民國(guó)司法志[M].臺(tái)灣正中書(shū)局印行.

[2] 謝振民.中華民國(guó)立法史[M].臺(tái)灣正中書(shū)局印行.

[3][日]福島正夫編.日本近代法體制的形成（上卷）[M].日本評(píng)論社.