從低風險角度探索專利資產(chǎn)證券化中的高價值專利篩選

李創(chuàng)蘭 郭穎

摘 要： 當前我國經(jīng)濟發(fā)展進入新常態(tài)，中國經(jīng)濟發(fā)展的核心驅動力逐漸來自于“雙創(chuàng)”，創(chuàng)新公司擁有優(yōu)勢技術或高價值專利，高價值專利作為保護創(chuàng)新成果和實現(xiàn)創(chuàng)新價值的重要體現(xiàn)，已然成為企業(yè)參與市場競爭不可或缺的“通行證”。本文主要討論了專利資產(chǎn)擬證券化中遇到的風險，并提出了低風險高價值專利的篩選措施。

關鍵詞： 高價值專利；專利資產(chǎn)；證券化；低風險

一、引言

世界知識產(chǎn)權組織認為：“在承認知識產(chǎn)權存在擔保利益的基礎上，進行商業(yè)質(zhì)押貸款和銀行融資實踐中不斷發(fā)展。特別是在音樂產(chǎn)業(yè)、以因特網(wǎng)為基礎的中小企業(yè)和高科技領域。知識產(chǎn)權產(chǎn)生的現(xiàn)金流較多，創(chuàng)造證券化的機會也就越多。” 隨著2013年證監(jiān)會發(fā)布的《證券公司資產(chǎn)證券化業(yè)務管理規(guī)定》以及2015年國務院公布的《關于新形勢下加快知識產(chǎn)權強國建設的若干意見》就“創(chuàng)新知識產(chǎn)權投融資產(chǎn)品，探索知識產(chǎn)權證券化”提出了明確要求。越來越多的學者對知識產(chǎn)權證券化、特別是專利資產(chǎn)證券化表現(xiàn)出極大的興趣并進行了持續(xù)的研究。然而，在這其中我們不得不正視專利資產(chǎn)證券化過程中面臨的瓶頸——如何識別和判斷專利資產(chǎn)證券化中的“高價值專利”。

專利資產(chǎn)證券化的“高價值專利”必須按照特定標準進行嚴格選擇，需要產(chǎn)權清晰、權利范圍和法律效力明確等，由此形成規(guī)模化的高價值專利資產(chǎn)池，而這些“高價值專利”尤其需要具備參與專利資產(chǎn)證券化的各方當事人所能確定認同在特定時點的價值，同時具備確定穩(wěn)定的未來收益，這就需要專利資產(chǎn)具備抵抗風險的內(nèi)在能力和屬性。本文聚焦專利資產(chǎn)的風險評估，從證券化基礎資產(chǎn)的低風險視角對高價值專利識別進行探索研究。

二、專利資產(chǎn)證券化中專利資產(chǎn)的風險

專利資產(chǎn)證券化建立于有形資產(chǎn)證券化交易結構基礎之上，因此對其研究主要也是在對標有形資產(chǎn)證券化的基礎上發(fā)展而來。專利資產(chǎn)證券化，是指將流動性極差的專利或其衍生資產(chǎn)按照一定的標準進行組合，以該組合資產(chǎn)為基礎，在金融市場發(fā)行流動性和信用等級較高的證券的過程。廣義的專利資產(chǎn)證券化包括三種類型：專利許可應收款證券化、專利質(zhì)押貸款證券化和專利投資權益證券化。

資產(chǎn)證券化的第一步也是最基礎核心的部分，就是要確定基礎資產(chǎn)池。從證券角度來看，證券收益的不確定性是其證券投資的風險。專利資產(chǎn)證券化基礎資產(chǎn)池是專利及其衍生權利，其資產(chǎn)特殊性導致擬證券化的專利或專利組合本身隱藏著各種原始內(nèi)部風險，這些風險主要包括基礎資產(chǎn)技術因素風險和法律因素風險兩類。為保證專利資產(chǎn)證券化能夠順利進行，對專利原始風險的管理和控制是必不可少的；換而言之，在構建專利資產(chǎn)時可以從降低風險的角度評估“高價值專利”從而組成防范風險基礎資產(chǎn)池。

（一）技術因素風險

專利的技術是專利價值的基礎所在，而對技術風險的識別和判斷可從專利技術的可替代性風險和技術實施風險兩個方向把握。（1）可替代技術風險。隨著科技進步的不斷加快，技術日新月異，在證券化過程中，極有可能出現(xiàn)比正在被證券化的專利更為先進的技術，而先前具有較高價值的證券化的專利技術的價值與收益會因為新技術的出現(xiàn)而減損。（2）專利技術實施風險。證券化中的專利的價值與轉讓為市場的產(chǎn)品的速度密切關聯(lián)，而轉化為市場產(chǎn)品又與專利技術實施的難易程度直接關聯(lián)。如果現(xiàn)有的物質(zhì)與技術滿足不了某項專利轉化為產(chǎn)品所需要的條件，極有可能導致將要證券化的專利技術無法有效轉化為產(chǎn)品進而被實施，因而使得專利的價值會大大的被減損，從而獲得的現(xiàn)金流會達不到預期效果。

（二）法律因素風險

專利是記載著技術信息的法律文件，擁有專利的效果是對法律包裝里面技術內(nèi)容的排他性經(jīng)營權，體現(xiàn)在對于技術內(nèi)容的市場壟斷能力，由此產(chǎn)生的法律因素風險主要指與專利權權利相關的風險，包括權屬風險、保護強度風險、被訴風險。（1）權屬風險。權利歸屬的風險其一體現(xiàn)在職務發(fā)明上，在沒有明確合同約定的情況下，發(fā)明者和所屬單位究竟誰對專利享有所有權；權利歸屬的風險其二體現(xiàn)在是否發(fā)生過未公開的專利權轉讓形成的債權、專利許可形成的債權、專利質(zhì)押形成的擔保權、專利出資形成的股權等導致權利所有權不明晰的事項。（2）保護強度風險。保護強度風險體現(xiàn)在權利要求保護范圍、專利維持年限以及地區(qū)同族布局情況等，例如不恰當?shù)募夹g描述和表達可能造成授權專利的權利要求邊界模糊、權利保護力度無法覆蓋對應的市場和產(chǎn)品。（3）被訴風險。被訴風險主要考察專利權權利的可靠性和穩(wěn)定性，即該專利從形式和實質(zhì)上抵抗專利無效請求和專利訴訟的能力，如果專利本身存在上述“不可靠”因素，那么面臨的被訴風險也就較大。

三、低風險高價值專利的篩選措施

為了保證專利資產(chǎn)證券化過程的順利進行以及保證資產(chǎn)池在存續(xù)期的穩(wěn)定，所要篩選的擬證券化的高價值專利應當同時在技術和法律方面具備抵抗風險的能力。因此在專利資產(chǎn)池構建中對高價值專利進行識別和選擇時，可以通過以下措施進行：

（一）對被證券化專利的技術前景進行分析

與經(jīng)濟發(fā)展相協(xié)調(diào)的技術政策能夠促進技術的健康發(fā)展，因而首先從國家政策和行業(yè)發(fā)展層面上看是否滿足國家特定階段的產(chǎn)業(yè)政策、是否是國家政策鼓勵或扶持的新興行業(yè)；再者從技術生命周期上看，技術發(fā)展是處于快速發(fā)展期、成熟期還是衰退期，市場的研發(fā)熱情是否持續(xù)高漲，技術市場中創(chuàng)新主體是否活躍；最后，可以借助于專利分析預警等專利信息利用方式，從存續(xù)專利情況分析技術發(fā)展趨勢，借此判斷該專利技術的先進性、成熟度和獨立性。

（二）實施嚴格的法律盡職調(diào)研

目前我國專利資產(chǎn)交易信息公開不夠充分，例如在很多情形下權利人在專利許可實施時選擇對實施合同不登記備案，其無法查詢到權利的實際歸屬情況，由此導致發(fā)起人和投資人之間的信息不對稱，其隱藏的法律風險就無法判斷。因此專利資產(chǎn)中的高價值專利必然要經(jīng)得起在有效性、權利范圍、保護期限、權利歸屬、新創(chuàng)性以及是否存在權利瑕疵的法律風險評估；進一步地，若該專利資產(chǎn)中已經(jīng)存在許可協(xié)議，要重視對該許可協(xié)議的核查，包括許可類型、協(xié)議真實性、協(xié)議的期限、是否規(guī)定雙方履行的特定條款、爭議解決條款等等。

（三）保證專利資產(chǎn)的多樣化和分散度

篩選出低技術風險和法律風險專利資產(chǎn)的同時，可以采用上下游專利技術的結合、橫向專利技術的互補、核心專利與標準必要專利的搭配等方式將同類高價值專利進一步組合形成專利組合。在構建專利組合時，可以將產(chǎn)業(yè)的上下游情況與專利技術加以綜合考慮，結合專利挖掘和專利布局的思想，合理搭配專利資產(chǎn)。這是從整體性考慮高價值專利的篩選標準，由于專利資產(chǎn)具備適當?shù)碾x散度和期限錯位，即使個別專利出現(xiàn)問題，也能夠保證整個資產(chǎn)池的估值不會產(chǎn)生較大波動，且產(chǎn)生穩(wěn)定的現(xiàn)金流。

四、結語

專利資產(chǎn)證券化是一個系統(tǒng)過程，其基礎資產(chǎn)池的構建需要專利的穩(wěn)定來降低原始風險。面對技術因素及法律因素風險，通過對被證券化專利的技術前景進行分析、實施嚴格的法律盡職調(diào)研及保證專利資產(chǎn)的多樣化和分散度等措施，篩選低風險高價值專利，為我國實施專利證券化，落實高價值專利的篩選提供參考。

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