關(guān)于投資項目法律合規(guī)審查的探討

丁佳玉

【摘要】2015年12月8日，國務(wù)院國資委正式印發(fā)《關(guān)于全面推進(jìn)法治央企建設(shè)的意見》（國資發(fā)法規(guī)[2015]166號），拉開了法治央企建設(shè)大幕。這就要求央企的法律事務(wù)機(jī)構(gòu)、法務(wù)人員，在確保規(guī)章制度、經(jīng)濟(jì)合同、重要決策法律審核三個100%的同時，加快自身合規(guī)管理能力的提升，建立由總法律顧問領(lǐng)導(dǎo)，法律事務(wù)機(jī)構(gòu)作為牽頭部門，相關(guān)部門共同參與、齊抓共管的合規(guī)管理工作體系。

其后，在各央企的具體實施細(xì)則中，又進(jìn)一步著重加強(qiáng)了法務(wù)人員在實施投資項目法律合規(guī)審查時的具體工作要求和工作方向，要求在企業(yè)投資項目調(diào)研前期即有效參與，全過程跟進(jìn)，出具法律合規(guī)審查意見書。

本文將從投資項目法律合規(guī)審查的背景、投資項目法律合規(guī)審查的要點(diǎn)，以及如何有效做好投資項目法律合規(guī)審查三個方面，對法務(wù)人員開展投資項目法律合規(guī)審查工作進(jìn)行一些思索和探討。

【關(guān)鍵詞】投資項目；法律合規(guī)；審查

一、投資項目法律合規(guī)審查的背景

黨的十八屆三中、四中全會作出全面深化改革和全面推進(jìn)依法治國的重大戰(zhàn)略部署。習(xí)近平總書記強(qiáng)調(diào)，要把全面依法治國放在“四個全面”戰(zhàn)略布局中來把握。新形勢下，全面建設(shè)法治央企，是貫徹落實全面依法治國戰(zhàn)略的重要內(nèi)容，是進(jìn)一步深化國企改革的必然要求，也是提升企業(yè)核心競爭力，做強(qiáng)做優(yōu)做大中央企業(yè)的迫切需要。2015年，國務(wù)院國資委《關(guān)于全面推進(jìn)法治央企建設(shè)的意見》（國資發(fā)法規(guī)[2015]166號）》應(yīng)運(yùn)而生。

隨著近兩年法治央企建設(shè)的進(jìn)一步推進(jìn)，國務(wù)院國資委又進(jìn)一步擬發(fā)了《中央企業(yè)主要負(fù)責(zé)人履行推進(jìn)法治建設(shè)第一責(zé)任人職責(zé)規(guī)定》（國資黨發(fā)法規(guī)[2017]8號），GB/T 35770-2017《合規(guī)管理體系指南》等一系列合規(guī)管理文件。

從最初的法律合規(guī)管理概念的提出，到如今倡導(dǎo)的大合規(guī)管理，法律合規(guī)管理概念、內(nèi)涵、體系得到不斷的發(fā)展和提煉，并將逐步完善。而對于投資項目的法律合規(guī)審查是目前投資企業(yè)法律合規(guī)審查的重中之重，這既是有效貫徹“三重一大”決策法律審查的基本方式，也是法務(wù)人員把關(guān)企業(yè)發(fā)展，保障企業(yè)良好有序運(yùn)行、體現(xiàn)自身在企業(yè)管理中經(jīng)濟(jì)價值、經(jīng)濟(jì)效益的有效途徑。

二、投資項目法律合規(guī)審查的要點(diǎn)

作為投資企業(yè)法務(wù)人員，能夠在法律合規(guī)審查中真正發(fā)現(xiàn)問題、提示問題、規(guī)避問題，而不是讓法律合規(guī)審查成為程序化的走過場，這就要求法務(wù)人員在投資項目法律合規(guī)審查中把握核心問題，抓住如下幾個方面的要點(diǎn)。

（一）主體資格

在民法中，我們就常常說到主體適格問題，有合同主體適格、法人主體適格等。在投資項目中，企業(yè)作為投資的一方，對方主體資格審查尤為重要。適格的合同簽約主體是投資合同有效履行、企業(yè)實現(xiàn)投資收益的前提之一。

例如，在企業(yè)參與土地一級開發(fā)項目實務(wù)中，有些企業(yè)法務(wù)人員往往認(rèn)為土地一級開發(fā)投資合同屬于政企合作合同，于是忽略了政府主體適格問題。現(xiàn)實中，諸如某某市某某區(qū)管委會與企業(yè)簽訂合同的現(xiàn)象比比皆是，殊不知管委會往往屬于政府臨設(shè)機(jī)構(gòu)，相較投資周期較長的土地一級開發(fā)項目，其穩(wěn)定性差，存在投資項目實施中該等管委會被撤并、撤銷的風(fēng)險，最終，帶來合同履約風(fēng)險，導(dǎo)致企業(yè)投資無法按期有效收回，投資效益成為水中月、鏡中花的尷尬局面。

同時，由于投資合同中往往涉及諸如稅收優(yōu)惠政策、產(chǎn)業(yè)引進(jìn)優(yōu)惠政策、投資回收等合同條款的落地，而該等合同條款能否落地，又與政府權(quán)限、政府財政狀況等息息相關(guān)。一旦主體不適格，將導(dǎo)致該等合同條款無法落地執(zhí)行，從而影響企業(yè)投資收回?zé)o法得到保障，投資收益無法實現(xiàn)，給企業(yè)帶來巨大風(fēng)險。

（二）可研測算

在投資項目法律合規(guī)審查中，法務(wù)人員應(yīng)該認(rèn)真研讀項目可研測算報告，重點(diǎn)關(guān)注投資周期、投資總額、投資峰值、投資收益的測算是否有理有據(jù)，是否具有實操性。合理的可研測算，有利于企業(yè)高層對一個投資項目作出理性的分析，從而理性決策，并合理安排資金投入。實務(wù)中，很多企業(yè)法務(wù)人員往往對幾十頁的可研測算感到頭疼，抓不住其中的重點(diǎn)，進(jìn)而無法進(jìn)行合理分析和判斷，導(dǎo)致出具的法律意見書浮于紙面，沒有針對性，不能發(fā)現(xiàn)實質(zhì)問題。

（三）融資方案

在企業(yè)投資中，合理利用項目資源、政策利好等融資，充分發(fā)揮融資杠桿效應(yīng)，可以減少企業(yè)自有資金投入，是降低企業(yè)投資壓力、投資風(fēng)險，同時也是保障項目投資計劃連續(xù)、穩(wěn)健實施的有效途徑。在項目投資可研測算階段，認(rèn)真分析項目資源、政策利好等，有效利用、整合，提前謀劃好具有實操性的科學(xué)有效的項目融資方案，十分必要。這也是法務(wù)人員在實施投資項目法律合規(guī)審查中不可忽視的要點(diǎn)之一。

（四）風(fēng)險把控

風(fēng)險把控貫穿于整個投資過程中，有效的風(fēng)險把控措施涉及投資節(jié)奏把控、投資政策及時跟蹤、投資回收條款的合理設(shè)置等多個方面。例如，在企業(yè)參與土地一級開發(fā)項目中，可以采取政府審計全過程跟蹤，及時確認(rèn)企業(yè)投資成本，再采取成熟一塊、上市一塊的措施，通過及時土地掛牌出讓，實現(xiàn)邊投資邊收回成本邊實現(xiàn)投資收益，合理防范投資風(fēng)險。再例如，在土地一級開發(fā)項目中，企業(yè)利用自身資源和優(yōu)勢，積極招商引資，引入合作伙伴，共同投資、打造項目，可以有效分擔(dān)獨(dú)力投資風(fēng)險，加快項目土地成熟度，提升項目土地價值，進(jìn)而實現(xiàn)企業(yè)投資收益及早、極大實現(xiàn)，也是企業(yè)合理把控投資風(fēng)險的有效方式和途徑。再諸如，在大型產(chǎn)業(yè)新城投資中，就一些專業(yè)項目，在投資項目談判、落地前，就積極與有關(guān)專業(yè)投資商、運(yùn)營商接洽，商議有關(guān)投資、運(yùn)營方案，甚至達(dá)成合作共識、落地合作方案，也是企業(yè)有效把控因自身專業(yè)人員不足、專業(yè)投資、運(yùn)營能力有限帶來投資風(fēng)險的合理方式。

法務(wù)人員在進(jìn)行投資項目法律合規(guī)審查時，應(yīng)關(guān)注在投資方案中是否有結(jié)合項目實際的具有針對性的、可行性的投資風(fēng)險把控措施，這是投資項目法律合規(guī)審查中十分重要的要點(diǎn)之一。

（五）收益實現(xiàn)

企業(yè)作為市場經(jīng)濟(jì)主體，創(chuàng)造經(jīng)濟(jì)效益是其基本屬性。取得投資收益，是企業(yè)投資項目的最基本訴求。法務(wù)人員在進(jìn)行投資項目法律合規(guī)審查中還應(yīng)特別關(guān)注投資收益的測算，首先要關(guān)注測算是否有據(jù)可依，對于那些天花亂墜、天馬行空的測算要一針見血指出存在的問題；其次要關(guān)注收益實現(xiàn)途徑是否可行。途徑單一、過分依賴對方誠信履行、企業(yè)自己不具有主動權(quán)等都很容易陷人被動，影響投資收益實現(xiàn)。因此，在投資項目論證階段，應(yīng)該充分論證收益實現(xiàn)途徑，采取多拳出擊、有效組合的方式，確保投資收益充分實現(xiàn)。

例如，在土地一級開發(fā)項目中，如何保障企業(yè)投資收益能夠在投資合同條款中有效約定實現(xiàn)途徑是非常關(guān)鍵的。因為，目前我國并沒有成文的土地一級開發(fā)法律，企業(yè)參與土地一級開發(fā)多是各地政府通過制定地方性規(guī)章、條例對有關(guān)政策、事項進(jìn)行約定，這帶來了極大的政策風(fēng)險。諸如成府發(fā)[2016]26號關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范引進(jìn)社會資金進(jìn)行一級土地整理意見的通知》的通知，取消了土地收益分成，將企業(yè)參與一級開發(fā)取得收益回報確定為：年投資額12%的回報加上銀行融資資金成本。在當(dāng)時的成都土地一級開發(fā)市場引發(fā)極大的震動，許多企業(yè)至今都未能收回投資收益。

因此，法務(wù)人員在進(jìn)行投資項目法律合規(guī)審查時，不僅要關(guān)注投資收益的測算是否合理，同時還應(yīng)特別關(guān)注投資收益實現(xiàn)途徑是否有效可行。

三、如何有效做好投資項目法律合規(guī)審查

法務(wù)人員在投資項目法律合規(guī)審查中，如何有效結(jié)合各項目實際情況，把控要點(diǎn)，做好做實投資項目法律合規(guī)審查。可以從如下幾個方面著手：

（一）提高自身綜合業(yè)務(wù)能力

要做好法律合規(guī)審查，尤其是投資項目的法律合規(guī)審查，這就要求法務(wù)人員自身不僅要具備扎實的法律專業(yè)業(yè)務(wù)能力素質(zhì)，還要旁通投資、財務(wù)、稅收等關(guān)鍵口業(yè)務(wù)知識。在平時的工作中，要注意加強(qiáng)各口業(yè)務(wù)知識的積累和學(xué)習(xí)，掌握投資、財務(wù)、稅收等關(guān)鍵口業(yè)務(wù)的風(fēng)險點(diǎn)、重點(diǎn)、難點(diǎn)，并加強(qiáng)與關(guān)鍵口業(yè)務(wù)部門的共同探討和研究，互相提高；同時，還要對熱點(diǎn)的專業(yè)投資領(lǐng)域，如小鎮(zhèn)投資與運(yùn)營、產(chǎn)業(yè)新城投資與運(yùn)營等關(guān)注和學(xué)習(xí)，做好知識儲備和積累，才能在法律合規(guī)審查中有方向，不迷茫。

（二）注重前期調(diào)研工作

在投資項目前期調(diào)研中，要扎實做好項目基礎(chǔ)資料的收集和思考，從而有重點(diǎn)、有針對性的對項目的一些問題進(jìn)行思考和探究，以利于在法律合規(guī)審查中實實在在發(fā)現(xiàn)問題、提示問題，并最終和投資開拓團(tuán)隊共同研討，找到合適的規(guī)避途徑和方法，避免法律合規(guī)審查流于形式，沒有實效。

（三）做好后期跟進(jìn)、輔導(dǎo)工作

法律合規(guī)審查不僅是投資項目決策過會的必經(jīng)途徑，企業(yè)法務(wù)人員還應(yīng)在后期投資項目實施中，對前期提示的問題進(jìn)行跟進(jìn)，根據(jù)投資項目實施實際情況，及時與實施團(tuán)隊協(xié)商、探討更有效的解決途徑，確保法律合規(guī)審查有實效。同時，還能在后期跟進(jìn)中，進(jìn)一步理順?biāo)悸罚瑢W(xué)習(xí)和掌握有關(guān)知識，從而更有效做好往后的投資項目法律合規(guī)審查工作。

千里之行，始于足下。自中央提倡法律合規(guī)管理建設(shè)以來，眾人皆呼法律人的春天已經(jīng)來臨。作為央企投資企業(yè)的法務(wù)人員，如何有效作為，扎實做好投資項目的法律合規(guī)審查工作，任重道遠(yuǎn)。路漫漫其修遠(yuǎn)兮，吾將上下而求索，法治央企建設(shè)，法律人一直在路上。

參考文獻(xiàn)：

[1]《關(guān)于全面推進(jìn)法治央企建設(shè)的意見》（國資發(fā)法規(guī)[2015]166號）

[2]《中央企業(yè)主要負(fù)責(zé)人履行推進(jìn)法治建設(shè)第一責(zé)任人職責(zé)規(guī)定》（國資黨發(fā)法規(guī)[2017]8號）

[3]GB/T 35770-2017《合規(guī)管理體系指南》

[4]關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范引進(jìn)社會資金進(jìn)行一級土地整理意見的通知》的通知（成府發(fā)[2016]26號）