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工作場所與工作崗位范圍的界分

主持人：

《工傷保險條例》第十四條和第十五條第一款第（一）項分別采用了“工作場所”和“工作崗位”的不同表述。如何界定兩者的范圍？例如，一個廚師在其工作的食堂里面時沒有表現出任何不適，但在下班時當他走到食堂外面突發疾病暈倒經搶救無效死亡。其突發疾病地點屬于“工作場所”還是“工作崗位”？

江蘇讀者馬女士

馬女士：

《工傷保險條例》第十五條第一款第（一）項規定，職工“在工作時間和工作崗位，突發疾病死亡或者在48小時之內經搶救無效死亡的”視同工傷。從條例的整體規定來看，“工作場所”的范圍要遠遠大于“工作崗位”。“工作場所”一般指工作可能涉及的區域或者與工作有關的區域。雇主所控制的區域范圍，都可以稱之為工作場所；就一般含義而言，將雇主的所有區域都確定為所有員工的“工作崗位”顯然是不恰當，例如，門房、值班室通常是門衛和保安的工作崗位，如果認為這也是單位廚師的工作崗位，恐怕沒有人可以贊同。工作崗位通常是指員工履行自己的業務工作直接所處的區域。因此對于廚師而言，其履行廚師職責直接所處區域——廚房屬于其工作崗位，廚房以外很難認為是他的工作崗位。除了地域范圍外，“工作崗位”還可以指“工作職位”，當廚師在履行他作為廚師的職責時，屬于“在工作崗位”。本例中廚師在下班時已走出廚房，難以認為他還是在履行工作職責，因此也不宜認為是“在工作崗位”。

主持人

勞動合同期滿不再履行是否發生終止后果

主持人：

我與用人單位簽訂的第一份3年期勞動合同到期后，我不再去單位上班，單位也不再向我支付工資，并中斷了社會保險繳費，用人單位也沒有再與我聯系。請問，我與用人單位的勞動合同是否發生終止后果，是否存在事實勞動關系，或者能否向用人單位主張經濟補償？

北京讀者夏先生

夏先生：

勞動合同期滿即終止，用人單位和個人均沒有繼續履行原勞動合同確定內容或者勞動關系內容的意思表示，雙方又不符合繼續存續勞動關系的法定條件，應當認定雙方勞動關系已經確定終止。

根據《勞動合同法》規定，用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續訂勞動合同，勞動者不同意續訂的，用人單位才無需支付經濟補償金。在本例中，勞動合同期滿后雙方均未聯系對方，用人單位不能證明已經履行了這一義務，結合終止工資支付、停繳社會保險費的行為可以認定用人單位有主動終止勞動合同的事實行為，用人單位應當支付經濟補償金。

主持人

司法裁判僅僅確認違法解除勞動合同欠妥

主持人：

在工傷勞動能力鑒定期間用人單位單方面終止勞動合同。勞動者提起仲裁、訴訟，勞動爭議仲裁委員會和法院均確認用人單位違法解除勞動合同，未涉及其他內容。裁判生效后，找單位履行，單位也承認裁判效力，并表示可以支付雙倍補償金即違法解除勞動合同的賠償金，不同意支付從違法解除至今的工資。我應如何處理為妥？

河北讀者余先生

余先生：

用人單位違法解除勞動合同可以導致兩種不同的法律后果：一是勞動者與用人單位解除勞動合同，并要求用人單位支付賠償金——按照解除勞動合同補償金的雙倍計算；二是勞動者要求用人單位繼續履行勞動合同。裁審僅裁判確認用人單位違法解除勞動合同，而未涉及其他內容，應該與勞動者的仲裁或訴訟請求有關，即勞動者僅僅要求確認用人單位解除勞動合同的行為違法，并未提出其他訴求，在勞動者沒有主張的情況下，裁審機構不能自作主張，增加裁判內容。對于此種情形，可以根據不同情況采取兩種處理方式：一是案件尚未終結的，補充提出解除勞動合同或者繼續履行勞動合同的訴求，如果法院同意增加訴求，則會針對增加的訴求一并作出處置。二是案件已經終結，或者法院不同意增加訴求則在案件終結后，提出新的訴求。由于前判決已經生效且該判決并未對雙方勞動關系的終止進行處置，因此雙方勞動關系仍在持續中，勞動者應主張用人單位自其違法解除勞動合同行為作出之日起，繼續支付工資。

在此類案件中，仲裁員或者法官也應當主動告知勞動者兩種不同的法律后果以及勞動者作出選擇或不選擇的法律后果，避免不必要的訴訟資源的浪費。

主持人

檔案在個人手中能否計算視同繳費年限

主持人：

1995年之前我在一家國營企業工作，后離職。該段工作經歷在檔案中有記載。后來我在其他單位工作，將檔案轉出，但這些單位不接受我的檔案，因此檔案仍在我的手中，未拆封。因為臨近退休涉及養老金計算問題，有工作人員告知：如果檔案在個人手中，可能會導致不予計算視同繳費年限。請問是否如此？相關檔案保管機構應否接受我的檔案？

安徽讀者盧女士

盧女士：

參保人員退休時是根據繳費年限和繳費數額等基本數據計算并確定基本養老金數額。社保機構掌握實際繳費數據，無需參保人員的個人檔案。但是對于視同繳費年限的計算以及作為其基礎的連續工齡的計算，社保機構需要根據參保人原用人單位性質、用工性質、參加工作登記表、相關部門的審批表等歷史資料確定，這些均需要依靠檔案——包括但不限于參保人員的個人檔案。檔案在確定養老金標準中的作用主要是以證據形式體現的——證明基本事實的真實性：一方面，沒有個人檔案未必不能確定連續工齡及視同繳費年限，例如通過招工及審批文件、用人單位的檔案等也可以予以明確，但個人檔案具有連續性，更容易確定個人的整個工作歷程，準確性高。另一方面，有個人檔案也未必一定都按照檔案的內容確定，例如個人檔案的記錄錯誤，甚至有編造或偽造的內容，可以為其他更具有確定性的證明材料或文件所指正，則可能不能適用個人檔案材料，而應適用其他檔案材料或文件資料等。基于個人檔案的這些特性，如果檔案長期由參保人員個人保管可能會導致對個人檔案資料真實性的質疑，即使是未拆封的檔案，由于檔案資料審查部門可能無法核查封簽的真實性而可能拒絕接受該檔案。如果封簽是真實的，社保機構則應當接受該檔案并對個人資料進行審核。即，社保機構不能僅僅因為檔案在個人手中而簡單拒絕對檔案資料進行審核。在實踐中，在審核養老金待遇時，也多由參保人員個人從檔案托管機構提出檔案后攜帶至社保機構進行相關資料審核。因此從法理上來說，檔案在個人手中并不必然導致視同繳費年限不予計算。

根據《企業職工檔案管理工作規定》（勞力字[1992]33號）第十八條規定， 企業職工調動、辭職、解除勞動合同或被開除、辭退等，應由職工所在單位在1個月內將其檔案轉交其新的工作單位或其戶口所在地的街道勞動（組織人事）部門，職工被勞教、勞改，原所在單位今后還準備錄用的，其檔案由原所在單位保管。根據這一規定，街道等公共檔案托管機構有義務接受離職等員工的檔案。

主持人

在非戶籍的參保地能否延繳養老保險費

主持人：

我戶籍在湖北，長期在浙江工作，已經在浙江參保繳費滿10年，不滿15年。在湖北等其他地方均沒有繳費年限。我現已達到法定退休年齡，因為繳費年限不足15年無法在浙江退休。因此提出在浙江繼續參保繳費。但浙江相關部門認為，我的戶籍不在浙江，在達到退休年齡后不能繼續在浙江參保繳費，建議我將養老保險關系轉移到戶籍地進行延繳。請問，我能否在浙江延繳養老保險費？

浙江讀者于女士

于女士：

《國務院辦公廳關于轉發人力資源社會保障部財政部城鎮企業職工基本養老保險關系轉移接續暫行辦法的通知》（國辦發[2009]66號）第六條規定，跨省流動就業的參保人員達到待遇領取條件時，按下列規定確定其待遇領取地：（1）基本養老保險關系在戶籍所在地的，由戶籍所在地負責辦理待遇領取手續，享受基本養老保險待遇。（2）基本養老保險關系不在戶籍所在地，而在其基本養老保險關系所在地累計繳費年限滿10年的，在該地辦理待遇領取手續，享受當地基本養老保險待遇。（3）基本養老保險關系不在戶籍所在地，且在其基本養老保險關系所在地累計繳費年限不滿10年的，將其基本養老保險關系轉回上一個繳費年限滿10年的原參保地辦理待遇領取手續，享受基本養老保險待遇。（4）基本養老保險關系不在戶籍所在地，且在每個參保地的累計繳費年限均不滿10年的，將其基本養老保險關系及相應資金歸集到戶籍所在地，由戶籍所在地按規定辦理待遇領取手續，享受基本養老保險待遇。你的情況符合其中第（2）項規定，應在基本養老保險關系所在地即浙江辦理待遇領取手續。但是因為你的累計繳費年限不滿15年，無法直接辦理養老金領取手續，需要進行養老保險費補繳或延繳。但國辦發[2009]66號未規定補繳問題。

《社會保險法》第十六條第二款規定：參加基本養老保險的個人，達到法定退休年齡時累計繳費不足十五年的，可以繳費至滿十五年，按月領取基本養老金；也可以轉入新型農村社會養老保險或者城鎮居民社會養老保險，按照國務院規定享受相應的養老保險待遇。人社部《實施〈社會保險法〉若干規定》（人力資源社會保障部令第13號）第二條規定：參加職工基本養老保險的個人達到法定退休年齡時，累計繳費不足十五年的，可以延長繳費至滿十五年；社會保險法實施前參保、延長繳費五年后仍不足十五年的，可以一次性繳費至滿十五年。第四條規定：“參加職工基本養老保險的個人跨省流動就業，達到法定退休年齡時累計繳費不足十五年的，按照《國務院辦公廳關于轉發人力資源社會保障部財政部城鎮企業職工基本養老保險關系轉移接續暫行辦法的通知》(國辦發[2009]66號)有關待遇領取地的規定確定繼續繳費地后，按照本規定第二條辦理。”從第二條的“延長繳費”的字面含義看，應是指在之前的繳費地；根據第四條的“按照……有關待遇領取地的規定確定繼續繳費地”，也應在待遇領取地繼續繳費。據此，鑒于你的客觀情況，在浙江繼續繳費至滿15年從而辦理退休手續按月領取養老金符合上述規定。

主持人

家屬放棄治療導致職工死亡能否視同工傷

主持人：

職工在工作時突發疾病，在治療期間家屬根據醫生意見放棄繼續搶救和治療致使職工在48小時內死亡。該職工死亡能否視同為工傷？

山東讀者吳先生

吳先生：

《工傷保險條例》第十五條第一款第（一）項規定，職工“在工作時間和工作崗位，突發疾病死亡或者在48小時之內經搶救無效死亡的”視同工傷。該條款并未要求死亡的具體原因究竟是主動死亡還是被動死亡。因此就目前條款而言，家屬放棄治療導致職工在48小時內死亡視同工傷更符合法律規則的要求。但是這一做法可能會遭受倫理上的批評。為了防止倫理上的缺陷，或者對疾病死亡的工傷認定條件進行根本性改造，或者維持現狀但是將放棄治療而導致死亡的排除出工傷認定的范圍。

主持人

基本醫療保險基金應否支付撞傷醫療費用

主持人：

兩位老人走路不小心相撞，其中一名老人摔倒受傷并進行了股骨頭置換手術。該費用應由基本醫療保險基金支付還是由另一老人承擔？應如何確定責任承擔者？陜西讀者劉先生劉先生：

《社會保險法》第三十條第一款規定，“應當由第三人負擔的”醫療費用等不納入基本醫療保險基金支付范圍。“第三人負擔”與第三人相撞是完全不同的法律概念。“第三人相撞”是一個法律事實，“第三人負擔”則是法律賠償責任的劃分，“第三人相撞”并不等于“第三人負擔”，相撞者并不一定要承擔法律賠償責任，沒有相撞的也有可能要承擔法律賠償責任。只有確定應當由另一位老人承擔的醫療費用，醫保基金才能拒付。一般而言，根據是否有公權力介入，確定損害賠償責任的方式有兩種：自行協商確定；經過司法程序確定。在自行協商程序中，由于賠償責任的劃分完全由當事人自己確定，因此極可能發生參保人員將本應由第三人承擔的賠償通過某種“私下交易”轉由參保人員承擔而將其納入醫保基金支付范圍，而醫保機構對此很難予以控制。通過司法程序確定損害賠償責任的，由于醫保機構可以作為有獨立請求權的第三人參與訴訟，從而可以對當事人的“協商”進行制約，因而可以最大限度地促使第三人承擔其應當承擔的賠償責任，保護醫保基金安全。因此對于涉及第三人傷害的醫療費用承擔，原則上宜通過司法程序確定，參保人員放棄對第三人的賠償請求的，必須經醫保機構同意，否則醫保機構可以拒絕從醫保基金支付相應的醫療費用。

主持人

對“繳費年限計算無爭議”的承諾不具有法律效力

主持人：

我在退休時計算繳費年限，因為有一段繳費年限存在爭議且遲遲不能解決，因此我先申請辦理退休。在辦理退休手續時，工作人員讓我照抄了一句話“本人對繳費時間的計算沒有異議”，否則不給辦理退休手續。請問我能否照抄這句話，寫上后對我是否有不利影響？我不寫究竟行不行？

河南讀者葉先生

葉先生：

由于我國一般是從退休及待遇核定后的次月支付養老金，且養老金的支付還涉及能否及時納入待遇調整范疇，因此在繳費年限以及養老金標準存在爭議的情形下，先行對無爭議的部分養老金予以核發，是“沒有辦法的辦法”。養老金的核發屬于具體的行政行為，在我國法律體系下，養老金核發爭議一般通過行政復議和行政訴訟程序解決，養老金領取人有權要求行政復議機構、司法機關對養老金核發行為進行審查，這一權利屬于公法規定的強制性權利。行政主體通過行政相對人——養老金領取人簽署“本人對繳費時間的計算沒有異議”等放棄訴權的方式避免行政行為的司法審查，不符合《行政復議法》和《行政訴訟法》，這樣的“承諾”是無效的。亦即，對于養老金核定行為，如果符合申請行政復議或提起行政訴訟的條件，養老金領取人有權申請行政復議或提起行政訴訟，復議機構或法院應予受理并依法處置。從養老金領取人角度而言，寫下的這些話對其訴訟權利也沒有任何不利影響。

對養老金領取人來說，拒絕這樣的“承諾”也是合法的。如果社保機構因為參保人員拒絕如此“承諾”而不予核發養老金，則屬于行政不作為，參保人員可以通過行政復議或行政訴訟要求社保機構履行養老金核發義務。